一,、案情介紹

2006年12月1日,，民爆公司(甲方,，當時名稱為新時代民爆科技股份有限公司，2009年1月變更為新時代民爆科技集團股份有限公司,，本案訴訟期間變更為現(xiàn)名稱)與博創(chuàng)公司(乙方)簽訂了《合作協(xié)議以協(xié)議號:MB-DRS-0612),約定合作向外商REDCLIFFEHOLDINGSLIMITED出口三套ZJ50鉆機及相關(guān)配套系統(tǒng)設(shè)備,。協(xié)議第一條明確了包括外貿(mào)合同、國內(nèi)收購合同及運輸合同在內(nèi)的15份合同及合同號,。協(xié)議第二條"甲乙雙方的權(quán)利義務(wù)"中明確約定:"1.甲方權(quán)利義務(wù).(1)簽訂和執(zhí)行上述產(chǎn)品的外貿(mào)合同和國內(nèi)收購合同,，上述合同將直接約束乙方和外商、乙方與國內(nèi)供貨商,。(2)依乙方的指示代辦貨物出口報關(guān),、運輸?shù)仁掷m(xù)。(3)依乙方的指示辦理與國內(nèi)供貨商的貨款財務(wù)結(jié)算,。(4)依乙方的指示辦理貨物的出口退稅手續(xù)…2乙方權(quán)利義務(wù):(1)承擔出口履約所需的國內(nèi)外運輸,、保險、運雜L裝卸,、倉儲,、檢驗、報關(guān),、銀行手續(xù)費等全部費用,。(2)履行同外商之間議定的各種義務(wù)。(3)負責(zé)項目的信息采集,，前期項目接洽,，聯(lián)系供貨商，保證生產(chǎn)廠商以及運輸?shù)确?wù)方執(zhí)行有關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)合同,，保證其數(shù)量,、規(guī)格、質(zhì)量,、包裝,、交貨期等符合外商要求及外貿(mào)合同的規(guī)定。(4)負責(zé)與外商聯(lián)系商討有關(guān)事宜,，自行調(diào)查其資信情況,，因外商拖延執(zhí)行合同或未及時支付貨款等引起甲方與國內(nèi)供貨商發(fā)生付款糾紛的，由乙方最終履行甲方在與國內(nèi)供貨商所簽合同中所約定的包括付款責(zé)任在內(nèi)的各項義務(wù),。(5)如出現(xiàn)實際出運貨物與外貿(mào)合同有關(guān)貨物描述條款不符,，從而造成虛假報關(guān)，觸犯國家有關(guān)法律,、法規(guī)，由乙方承擔全部責(zé)任,。(6)負責(zé)合同項下出口設(shè)備的監(jiān)造任務(wù),。"協(xié)議第三條"收入分配"中約定:"1.外貿(mào)合同總金額:U5$39316890,。2.甲方國內(nèi)采購貨款以實際收到的內(nèi)貿(mào)合同金額為準。3.甲方收取乙方外貿(mào)合同總金額的0.6%作為該項目的管理費,。乙方明確,，不需要甲方在此合同項下墊付資金。如果內(nèi)外貿(mào)合同需要甲方墊付資金,，雙方將另行討論管理費,。4甲方在每次收到外方匯款完成銀行結(jié)匯后，按國內(nèi)收購合同要求付給工廠相應(yīng)貨款,，并扣除甲方相應(yīng)管理費及相關(guān)業(yè)務(wù)費用后,，余款由甲方在五個銀行工作日內(nèi)按乙方指定方式付給乙方或乙方指定收款單位……5.甲方同意在收到No.MBIE061IRIGA1號合同項下的出口退稅款后，在五個銀行工作日內(nèi)將全部退稅款支付給乙方,。自甲方從其開戶銀行付款后即視為履行了其義務(wù)...

2006年12月7日開始,，民爆公司陸續(xù)與國內(nèi)生產(chǎn)廣商簽訂了一系列出口產(chǎn)品收購合同。2006年12月2日,，就出口三臺鉆機及相關(guān)輔助系統(tǒng)和零件事宜,，民爆公司與外商REDCLIFFEHOLDING5LIMITED簽訂了買賣合同。上述合同均已履行完畢,。外商共向民爆公司支付貨款39344051.50美元(按當期匯率結(jié)匯共計人民幣295019149.73元),，民爆公司向國內(nèi)供貨商支付貨款共計人民幣275560197.04元。2007年2月,，民爆公司向中鐵外服國際貨運代理有限公司支付運費人民幣1260200元,。

2007年3月15日，民爆公司(甲方)與博創(chuàng)公司(乙方)簽訂《服務(wù)合同》,，約定:一,、甲方委托乙方負責(zé)甲方與外商簽訂的外貿(mào)合同(No.MBIE0611RIGAl)項下的石油鉆機和相關(guān)鉆井系統(tǒng)的設(shè)計修改、設(shè)備以及備件的監(jiān)造,、技術(shù)支持等技術(shù)服務(wù)業(yè)務(wù),。二、乙方的責(zé)任和工作范圍由本合同附件A詳細規(guī)定,。三,、根據(jù)2007年1月20日寶雞會議上客戶關(guān)于修改鉆機移動軌道及其控制系統(tǒng)的要求，特別委托乙方對三臺鉆機的移動軌道及其控制系統(tǒng)重新設(shè)計和監(jiān)督制造,。四,、甲乙雙方經(jīng)協(xié)商，確定乙方完成上述工作的費用為人民幣975萬元整,。上述費用為全額包干費用,。如果乙方費用超出上述金額，甲方將不負責(zé)額外補償…..六,、本合同執(zhí)行當中如果出現(xiàn)雙方對上述條款發(fā)生異議和合同未涉及的事宜,，雙方應(yīng)協(xié)商解決,，并就協(xié)商結(jié)果簽訂補充合同予以確認。該補充合同與本合同具有同等法律效力,?！斗?wù)合同》簽訂后，民爆公司陸續(xù)向博創(chuàng)公司支付技術(shù)咨詢費人民幣600萬元,。

2007年4月25日,，民爆公司(甲方)與博創(chuàng)公司(乙方)簽訂《補充協(xié)議}，載明:根據(jù)雙方所簽訂的《合作協(xié)議}(協(xié)議號:MB-DRS-0612),，甲方在相應(yīng)事項結(jié)束后按照《合作協(xié)議》向乙方付款;目前外方已按照外貿(mào)合同向甲方支付了四筆款項,，由于上述款項由中國民生銀行監(jiān)管無法支付給乙方，經(jīng)雙方協(xié)商,，甲方將其自有賬戶中的人民幣200萬元款項預(yù)付給乙方,，以解決乙方資金周轉(zhuǎn)困難;甲方在中國民生銀行監(jiān)管資金解付之后，根據(jù)甲乙雙方簽訂協(xié)議(協(xié)議號:MB-DRS-0612)的相關(guān)條款約定,，甲方將在與乙方結(jié)算的合同余款中扣除人民幣200萬元;該《補充協(xié)議》與《合作協(xié)議》具有同等法律效力,。

就本案《合作協(xié)議》的履行情況，博創(chuàng)公司向一審法院提交了自2006年9月至12月期間與外商及國內(nèi)石油鉆機制造商的往來電子郵件,，用以證明其為履行本案《合作協(xié)議》與外商接洽達成買賣石油鉆機設(shè)備的意向,，通過招標最終選定了七家國內(nèi)石油鉆機制造商，并組織外商與生產(chǎn)商召開技術(shù)澄清會,，確定鉆機整體技術(shù)方案和要求,，以及組織國內(nèi)生產(chǎn)商召開商務(wù)會，落實鉆機訂單內(nèi)容,。民爆公司對上述電子郵件的真實性和關(guān)聯(lián)性均表示無法確定,，但未就其自行與外商及國內(nèi)石油鉆機制造商聯(lián)系接洽本案出口業(yè)務(wù)提供相應(yīng)證據(jù)加以證明。

就第一項訴訟請求,，博創(chuàng)公司主張按照《合作協(xié)議》約定,，民爆公司應(yīng)向其支付的欠款為人民幣10113120.06元，即以買賣合同總金額人民幣295019149.73元扣除各項己付款后的余額,。己付款項包括:出口產(chǎn)品收購合同的應(yīng)付貨款人民幣275560197.04元,，已付費用人民幣7661811.54元，應(yīng)付民爆公司的項目管理費人民幣1677194元,、出口手續(xù)費人民幣1645.15元,、印花稅人民幣5181.94元。博創(chuàng)公司未提供上述己付費用以及手續(xù)費,、印花稅的相關(guān)憑證,，民爆公司對此亦不予認可。民爆公司則主張其為本案出口業(yè)務(wù)支出了如下費用:博創(chuàng)公司的服務(wù)費人民幣975萬元(其中未付款人民幣2489800元)，相關(guān)人員費用人民幣650327.67元,，2008年所得稅人民幣4090584.77元,，印花稅人民幣172271.48元，保函手續(xù)費人民幣199840.06元,，銀行手續(xù)費人民幣4488.32元，辦公費,、會議費,、差旅費、招待費人民幣211933.65元,，合計人民幣15079445.95元,。其中，民爆公司為證明其支出的相關(guān)人員費用,、辦公費,、會議費、差旅費,、招待費,，提供了單方制作的明細單。博創(chuàng)公司對民爆公司主張的上述相關(guān)人員費用,、2008年所得稅,、辦公費、會議費,、差旅費,、招待費與本案出口業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)性均不予認可。

應(yīng)博創(chuàng)公司申請,，一審法院在一審期間向北京市朝陽區(qū)國家稅務(wù)局迸出口稅收管理科調(diào)查,，民爆公司基于本案出口業(yè)務(wù)共獲得出口退稅款人民幣38458237.51元。

故原告請求判令： 1民爆公司向博創(chuàng)公司支付合同欠款人民幣10113120.06元;2民爆公司向博創(chuàng)公司支付自2008年4月16日至判決書指定履行期限屆滿之日的逾期付款利息(其中計算至2009年11月16日為人民幣991747.97元,，以人民幣10113120.06元為本金,，按中國人民銀行一年至三年期同期貸款利率計算);3.民爆公司向博創(chuàng)公司支付其所收的出口退稅款人民幣38656941:56元;4.民爆公司向博創(chuàng)公司支付本案律師費人民幣70萬元。

二,、爭議焦點

1．本案所涉《合作協(xié)議》的效力如何認定,？

2．民爆公司所得出口退稅款應(yīng)如何處理？

三,、法律分析

1.關(guān)于本案所涉《合作協(xié)議》的效力,。博創(chuàng)公司與民爆公司之間簽訂的《合作協(xié)議》明確約定，合作出口鉆機設(shè)備,，由民爆公司負責(zé)簽署和執(zhí)行外貿(mào)合同和國內(nèi)收購合同,，但外貿(mào)合同與國內(nèi)收購合同將直接約束博創(chuàng)公司與外商、博創(chuàng)公司與國內(nèi)供貨商，民爆公司收取外貿(mào)合同總金額0.6%的管理費,。從《合作協(xié)議》的內(nèi)容看,，該協(xié)議為典型的外貿(mào)代理合同。2004年7月1日施行的經(jīng)修訂的《中華人民共和國對外貿(mào)易法》,，取消了對外貿(mào)易許可制度,，擴大了"對外外貿(mào)經(jīng)營者"的范圍.該法第八條規(guī)定，對外貿(mào)易經(jīng)營者"是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù),，依照本法和其他有關(guān)法律,、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人"第十二條規(guī)定"對外貿(mào)易經(jīng)營者可以接受他人的委托,，在經(jīng)營范圍內(nèi)代為辦理對外貿(mào)易業(yè)務(wù)",。《合作協(xié)議》是雙方當事人的真實意思表示,，內(nèi)容并不違反我國法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，因此應(yīng)當認定有效,。

關(guān)于出口退稅的問題,。本案所涉出口業(yè)務(wù)項下外貿(mào)合同實際履行且已履行完畢，有真實的貨物出口,，退稅主體是與外商簽訂出口貿(mào)易合同的民爆公司,，民爆公司獲得出口退稅符合我國法律、行政法規(guī)的規(guī)定,?！逗献鲄f(xié)議》約定民爆公司在收到外貿(mào)合同項下的出口退稅款后，在五個銀行工作日內(nèi)將全部退稅款支付給博創(chuàng)公司,，是當事人之間就民爆公司依法獲得的出口退稅款再行分配的約定,，是當事人的真實意思，且民爆公司有權(quán)處分該筆款項,。出口退稅是我因為鼓勵出口而采取的措施,，本案并不存在沒有真實貨物出口而假冒出口的情形，并非騙取國家出口退稅款的情形,。

綜上,，本案所涉《合作協(xié)議》并不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的任一情形，《合作協(xié)議》應(yīng)當認為是有效的,。

2. 關(guān)于本案所涉出口退稅款的處理,。基于《合作協(xié)議》有效,，雙方當事人均應(yīng)依約履行合同義務(wù),?！逗献鲄f(xié)議》第五條明確約定民爆公司在收到外貿(mào)合同項下的出口退稅款后，在五個銀行工作日內(nèi)將全部退稅款支付給博創(chuàng)公司,，民爆公司即應(yīng)將出口退稅款人民幣38458237:51元支付給博創(chuàng)公司,。

二審判決關(guān)于"已獲取的出口退稅應(yīng)依相關(guān)行政法規(guī)處理"不當，應(yīng)予糾正,。民爆公司關(guān)于本案出口業(yè)務(wù)系其自營的主張,，因其未提供充分的證據(jù)予以證明，故不予支持,。鑒于博創(chuàng)公司沒有提出上訴,，認可一審判決結(jié)果，即從出口退稅款人民幣38458237.51元中扣減人民幣180萬元作為民爆公司的勞務(wù)報酬,，民爆公司應(yīng)付給博創(chuàng)公司支付人民幣36658237.51萬元，對此,，本院予以確認,。

此外，民爆公司應(yīng)當根據(jù)《合作協(xié)議》第四條的約定,，將內(nèi)外貿(mào)合同履行后所得差價款扣除相關(guān)成本費用及其應(yīng)得的管理費后,，支付給博創(chuàng)公司。對此,，博創(chuàng)公司明確表示認可-審判決確認的數(shù)額,，即人民幣9852037.93元，不再堅待人民幣10113120.06元的主張,，本院予以確認,。

民爆公司認為《合作協(xié)議》并未實際履行，其與博創(chuàng)公司實際履行的是《服務(wù)合同》,，二審判決根據(jù)《服務(wù)合同》確定民爆公司影響博創(chuàng)公司的付款是合理的,。從《服務(wù)合同》及其后的《補充協(xié)議》內(nèi)容及本案內(nèi)外貿(mào)合同履行的實際情況看，博創(chuàng)公司關(guān)于雙方簽訂《服務(wù)合同》及其后的《補充協(xié)議》的緣由更具說服力,，自11雙方簽訂《服務(wù)合同》是為了使博創(chuàng)公司提前獲得預(yù)付款保函項下款項以用于履行《合作協(xié)議》項下的義務(wù),。《服務(wù)合同》并未得到實際履行,，故《服務(wù)合同》中的人民幣975萬元款項不應(yīng)被作為確定民爆公司向博創(chuàng)公司付款的依據(jù),。二審判決根據(jù)《服務(wù)合同》確定民爆公司對博創(chuàng)公司的應(yīng)付款項欠妥，應(yīng)予糾正,。

四,、裁判結(jié)果

1.一審判決

（1）民爆公司于判決生效后十日內(nèi)向博創(chuàng)公司支付出口項目余款人民幣9852037.93元；（2）民爆公司于判決生效之日起十日內(nèi)向博創(chuàng)公司支付逾期付款利息(自2000年12月25日起至判決指定履行期限屆滿之日止的利息,，以人民幣9852037.93元為基數(shù),，按照中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準利率計算)；

（3）民爆公司于判決生效之日起十日內(nèi)向博創(chuàng)公司支付人民幣36658237.51元；

（4）駁回博創(chuàng)公司的其他訴訟請求,。

案件受理費人民幣294109元,，由博創(chuàng)公司負擔19758元、民爆公司負擔274351元,。

2.二審判決

（1）撤銷一審判決,；

（2）民爆公司于判決生效后十日內(nèi)向博創(chuàng)公司支付人民幣375萬元；

（3）駁回博創(chuàng)公司的其他訴訟請求,。

一審案件受理費人民幣294109元,，由博創(chuàng)公司負擔147054.5元、民爆公司負擔147054.5元,。二審案件受理費人民幣274351元,，由博創(chuàng)公司負擔137175.5元、民爆公司負擔137175.5元,。

3.再審判決

（1）撤銷北京市高級人民法院(2011)高民終字第854號民事判決,；

（2）維持北京市第二中級人民法院(2010)二中民初字第1940號民事判決。

一審案件受理費按一審判決承擔;二審案件受理費人民幣274351元,，由保利民爆科技集團股份有限公司承擔,。

五、裁判依據(jù)

《中華人民共和國合同法》第八條,、第六十一條,。