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一,、職務(wù)侵占的認定
(一)因單位欠薪,,而侵占單位財物公司、企業(yè)或其他單位的工作人員因單位拖欠,、克扣其合法收益而與單位發(fā)生糾紛,,而利用職務(wù)便利占有單位財物的,因為其主觀上只是想要回屬于自己應(yīng)得利益,沒有非法占有之故意,,不符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件,。一般不認為這種行為成職務(wù)侵占罪。
但如果在單位支付相應(yīng)報酬后,,仍然侵占單位財物拒不退還的,則說明其具備非法占有的目的,,構(gòu)成職務(wù)侵占罪,。
(二)承包經(jīng)營公司、企業(yè)或其他單位的承包人,,在承包期間以各種不正當手段占有,、支配所承包單位資金、財物的行為,,如為個人買房,、買車等。一般認為:在承包經(jīng)營中,,承包人通過承包協(xié)議,,取得對單位財產(chǎn)的合法處分權(quán)利,只要承包人按約履行了協(xié)議義務(wù),,都不能以職務(wù)侵占犯罪論處,。
但如果承包人明知承包期間企業(yè)嚴重虧損,不能按約履行承包義務(wù),,而惡意揮霍所承包企業(yè)的財產(chǎn),,導(dǎo)致承包期滿不能支付承包費和歸還所承包企業(yè)的財產(chǎn)。則符合了職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件,,應(yīng)該定罪判罰,。
(三)個人出資但掛靠集體的企業(yè)現(xiàn)在有很多小型企業(yè),由個人出資成立,,熱衷于掛靠集體名義經(jīng)營,,或為了辦理有關(guān)資質(zhì),或?qū)ν忾_拓市場的需要等,。企業(yè)的負責人采用不正當手段提取企業(yè)財物進行處分,,不能認為是職務(wù)侵占。因為,,從這類企業(yè)的成立看,,是出資人自己全部出資,集體經(jīng)濟組織收取的只是一定的管理費,,企業(yè)仍屬出資者個人所有,,出資者談不上具備非法占有之目的。多數(shù)情況是為了隱藏、轉(zhuǎn)移企業(yè)利潤,,應(yīng)該由稅務(wù)部門予以行政處罰,,情節(jié)嚴重的構(gòu)成偷逃稅款方面的犯罪。
除了出資經(jīng)營者以外的人,,如果利用職務(wù)侵占單位財物的,,只要符合上述要件,就構(gòu)成了職務(wù)侵占罪,。
二,、本罪與貪污罪的界限
(一)主體要件不同,本罪的主體是公司,、企業(yè)或者其他單位的人員,。無論是股份有限公司、有限責任公司,,還是國有公司,、企業(yè)、中外合資,、中外合作,、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè),、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體,,貪污罪的主體則只限于國家工作人員,其中包括在國有公司,、企業(yè)或者其他公司,、企業(yè)中行使管理職權(quán),并具有國家工作人員身份的人員,,包括受國有公司,、國有企業(yè)委派或者聘請,作為國有公司,、國有企業(yè)代表,,在中外合資、合作,、股份制公司,、企業(yè)等非國有單位中,行使管理職權(quán),,并具有國家工作人員身份的人員,。
(二)犯罪行為不同,本罪是利用職務(wù)的便利,,侵占本單位財物的行為,。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞,、盜竊、騙取公共財物的行為,。
(三)犯罪對象不同,。本罪的對象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。它既可能是公共財物,,也可能是私有財物,。而貪污罪則只能是公共財物。
(四)情節(jié)要件的要求不同,。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司,、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為,數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪,。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當然如果犯罪數(shù)額較小,,情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認為是犯罪,。
(五)法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑,,而貪污罪的最高法定刑為死刑,。
二、本罪與盜竊罪的界限
兩種犯罪都是以非法占有財物為目的,,侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪,。二者的主要區(qū)別是:
(一)主體要件不同、本罪的主體是特殊主體,,盜竊罪的主體為一般主體,。
(二)犯罪對象不同,本罪對象只能是本單位的財物,;而盜竊罪的對象是他人財物,,包括公私財物,而且多為犯罪行為前不被自己所控制的他人財物,。
(三)犯罪手段不同,。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為,。
(四)法定刑不同,。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑,法定刑較輕,,且量刑的幅度較?。欢I竊罪的最高法定刑為死刑,,量刑幅度較寬,。
三、本罪與詐騙罪的界限
兩種犯罪都是以非法占有為目的,侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的行為,,兩者的主要區(qū)別就在于:
(一)主體要件不同,,本罪主體是特殊主體,必須是公司,、企業(yè)或者其他單位的人員,;而詐騙罪的主體為一般主體。
(二)犯罪對象不同,。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物,,這種財物實際上已被行為人所掌握,而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物,。
(三)犯罪的行為不同,。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財物;而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物,。
四,、本罪與侵占罪的界狠
(一)本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,,且非國家工作人員,,為特殊主體;而后者的主體為一般主體,,即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人,。
(二)本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取,、欺詐等手段非法占為己有,;而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有,,拒不交還,。
(三)本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財物非法占為己有,即化公為私,。但行為人必須利用職務(wù)上的便利,,采取的是侵吞、竊取,、騙取等手段,,但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立;而后者則必先正當,、善意,、合法地持有了他人的財物,再利用各種手段占為己有且拒不交還,,行為不必要求利用職務(wù)之便,。
(四)本罪所侵犯的對象是公司,、企業(yè)或者其他單位的財物,其中既有國有的,,也有集體的,,還有個人的:后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物,即系為自己保管的他人財物,、遺忘物或者埋藏物,。他人僅是指個人,而不包括單位,。
(五)本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權(quán),;而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權(quán)。
(六)本罪不屬于告訴才處理的案件,,而后者則只有告訴的才處理,。
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