中國證監(jiān)會各省,、自治區(qū),、直轄市、計劃單列市監(jiān)管局,，上海,、深圳專員辦，各證券,、期貨交易所,，中國證券登記結(jié)算公司，中國證券投資者保護基金公司,，中國期貨保證金監(jiān)控中心公司,，中國證券業(yè)、期貨業(yè)協(xié)會,，會內(nèi)各部門：

近來,，我會在審核首次公開發(fā)行股票并上市的過程中發(fā)現(xiàn),，在多家申請首次公開發(fā)行并上市的案例,，尤其是一些中小企業(yè)案例中，均存在如何理解和適用《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更的問題,。為正確理解和適用該條規(guī)定,，為合理、審慎地判斷發(fā)行人是否符合該條規(guī)定確立基本的把握原則和判斷標(biāo)準(zhǔn),，我們制定了《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條"實際控制人沒有發(fā)生變更"的理解和適用--證券期貨法律適用意見第1號》,，現(xiàn)予發(fā)布，請遵照執(zhí)行,。

中國證券監(jiān)督管理委員會

二○○七年十一月二十五日

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條"實際控制人沒有發(fā)生變更"的理解和適用--證券期貨法律適用意見第1號

近來,，一些申請首次公開發(fā)行股票并上市的發(fā)行人及其保薦人和律師多次向我會咨詢《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（以下簡稱《首發(fā)辦法》）第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)"實際控制人沒有發(fā)生變更"的理解和適用問題，例如,，在公司最近3年內(nèi)控股股東發(fā)生變更的情況下,，如果主張多個共同控制公司的小股東沒有發(fā)生變化，是否符合《首發(fā)辦法》的上述規(guī)定,；在公司股權(quán)比較分散（例如有些中小企業(yè)）,、沒有實際控制人,，或者因國有資產(chǎn)重組導(dǎo)致公司控股股東發(fā)生變更等情況下，應(yīng)該如何理解和適用《首發(fā)辦法》的上述規(guī)定,。經(jīng)研究,，我會認(rèn)為：

一、從立法意圖看,，《首發(fā)辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更,，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展,、持續(xù)盈利的能力,，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。由于公司控制權(quán)往往能夠決定和實質(zhì)影響公司的經(jīng)營方針,、決策和經(jīng)營管理層的任免,，一旦公司控制權(quán)發(fā)生變化，公司的經(jīng)營方針和決策,、組織機構(gòu)運作及業(yè)務(wù)運營等都可能發(fā)生重大變化,，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。

二,、公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力,，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此,，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬,，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況,，綜合對發(fā)行人股東大會,、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷,。

三,、發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán),；

（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全,、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作,；

（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況,，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確,，有關(guān)章程,、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確,，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定,、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更,；

（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件,。

發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實性、合理性和穩(wěn)定性,，沒有充分,、有說服力的事實和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可,。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的,，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。

如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有,、實際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化,，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更,。

發(fā)行人最近3年內(nèi)持有,、實際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行,。

四,、發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形,，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu),、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；

（二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性,；

（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明,。

相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素,。

五,、因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要,，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的,，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：

（一）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整,，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過,，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件；

（二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易,，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形,；

（三）有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨立性沒有重大不利影響。

按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整,，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的,，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)并提交相關(guān)批復(fù)文件,。

不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的,，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。

六,、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在招股說明書中披露公司控制權(quán)的歸屬,、公司的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)，并真實,、準(zhǔn)確,、完整地披露公司控制權(quán)或者股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)可能存在的不穩(wěn)定性及其對公司的生產(chǎn)、經(jīng)營及盈利能力的潛在影響和風(fēng)險,。

七,、律師和律師事務(wù)所就公司控制權(quán)的歸屬及其變動情況出具的法律意見書是發(fā)行審核部門判斷發(fā)行人最近3年內(nèi)"實際控制人沒有發(fā)生變更"的重要依據(jù)。律師和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)確保法律意見書的結(jié)論明確,，依據(jù)適當(dāng),、充分，法律分析清晰,、合理,，違反相關(guān)規(guī)定的，除依法采取相應(yīng)的監(jiān)管措施外,，監(jiān)管部門還將對法律意見書的簽字律師和簽字的律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人此后出具的法律意見書給予重點關(guān)注,。律師和律師事務(wù)所存在違法違規(guī)行為的，將依法追究其法律責(zé)任,。