（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡單地說,，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易,，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為,；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為,，而不是管理或其他行為,。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭之間的區(qū)別在于同業(yè)競爭主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系,，很多情況下是利益共同的關(guān)系,。同時，同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易相比,，往往延續(xù)的時間較長,，難以客觀評價。法律對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動與安排進(jìn)行管制,，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益,。

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè),，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”,，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動的人,。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系,，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看,，只有德國的股份公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定,，一些國家在證券法中對此有所規(guī)定。我國公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè),、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定,，我國財政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定,。我國學(xué)者一般認(rèn)為,，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東,、子公司,、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看,，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè),。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看,，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股,。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司,，這樣一來則該上市公司必然會與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易,。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者,。但對上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè),，一般情況下,，持股單位級別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多,。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下,，設(shè)計減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn),，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議,，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中,，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式,，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題,，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng),、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系,，把有關(guān)的業(yè)務(wù),、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為 [3].同時使上市公司具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力,，原則上不應(yīng)將部分車間,、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市,。二是對于具有企業(yè)辦社會性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易,，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時,，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案,，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響,，同時要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東,。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同,，持股單位的級別越高，規(guī)模越大,，附屬企業(yè)越多,，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多,。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性,，資產(chǎn)重組計劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量,。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易,。對于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體,，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn),，變成不再擁有控股地位的股東,；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn),、業(yè)務(wù),、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中,，在上述一系列方案確定后,，對于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議,，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況,。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測數(shù)量,，以及為了滿足投資者,、審計師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價機(jī)制,，確保所有交易都按合理,、公平的市場價格定價。