作者：張驍華

【摘要】2021年8月,，中國進(jìn)出口增長(zhǎng)超預(yù)期，可以預(yù)見的,，進(jìn)出口貿(mào)易會(huì)越來越繁榮,。但是，進(jìn)出口貿(mào)易因當(dāng)事人的國家/地區(qū)差異,、文化差異,、法律制度差異、法律體系差異而往往發(fā)生糾紛,，而進(jìn)出口合同是復(fù)雜背景下雙方履約和爭(zhēng)議解決的主要依據(jù),。本文從合同主體、合同形式,、合同條款,、合同履行和其他特殊風(fēng)險(xiǎn)五個(gè)方面對(duì)進(jìn)出口合同可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行梳理，以期防范糾紛,，降低風(fēng)險(xiǎn),。

【關(guān)鍵詞】進(jìn)出口合同 國際貿(mào)易 欺詐 風(fēng)險(xiǎn)防范

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目錄

一、合同主體風(fēng)險(xiǎn)

（一）,、無權(quán)代理問題

（二）,、變更主體問題

（三）、虛構(gòu)主體問題

（四）,、第三方代履行

二,、合同形式風(fēng)險(xiǎn)

（一）、合同形式不一致

（二）,、法律形式不完整

三,、合同條款風(fēng)險(xiǎn)

（一）、品質(zhì)條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（二）,、檢驗(yàn)條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（三）,、索賠條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（四）、支付條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（五）,、軟條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（六）,、運(yùn)輸條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（七）、風(fēng)險(xiǎn)條款風(fēng)險(xiǎn)及欺詐

（八）,、合同條款間不一致的風(fēng)險(xiǎn)

四,、合同履行風(fēng)險(xiǎn)

（一）,、進(jìn)出口貿(mào)易結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)和欺詐

（二）、國際海運(yùn)風(fēng)險(xiǎn)和欺詐

五,、特殊風(fēng)險(xiǎn)

（一）,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

（二）、仲裁風(fēng)險(xiǎn)

（三）,、匯率風(fēng)險(xiǎn)

六,、律師建議

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正文

（二）、仲裁風(fēng)險(xiǎn)

在審查進(jìn)出口合同的過程中,，我們發(fā)現(xiàn)我國相當(dāng)多的企業(yè)所提交的爭(zhēng)議解決條款和國內(nèi)商事糾紛一樣,，仍然選擇法院訴訟解決。這固然有一定的地緣優(yōu)勢(shì),，但是也有一定的弊端,。國際上關(guān)于外國判決承認(rèn)與執(zhí)行的公約有1971年2月在海牙簽訂的《民商事案件外國判決承認(rèn)與執(zhí)行公約》，但是加入的國家為數(shù)不多,，我國也沒有加入,。同時(shí)我國還沒有建立與大多數(shù)貿(mào)易伙伴國的法院裁判承認(rèn)與執(zhí)行的雙邊條約，因此,，在采用法院判決方式解決貿(mào)易爭(zhēng)議時(shí)存在著很大的執(zhí)行障礙,。

《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（又稱《紐約公約》），是一個(gè)在一百三十是多個(gè)國家和地區(qū)得到認(rèn)可的公約,，我國在1987年加入,。因此，外貿(mào)企業(yè)在簽訂貿(mào)易合同時(shí),，采用仲裁條款是普遍接受的做法,。

仲裁協(xié)議應(yīng)采用書面或數(shù)據(jù)電文等形式訂立，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：請(qǐng)求仲裁的合意,、明確的仲裁事項(xiàng)以及選定的具體的仲裁機(jī)構(gòu),。當(dāng)事人對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)沒有約定或約定不明確的，可以補(bǔ)充協(xié)議,，達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,，仲裁協(xié)議無效。

訂立進(jìn)出口合同的仲裁條款時(shí),，應(yīng)當(dāng)注意仲裁機(jī)構(gòu)和準(zhǔn)據(jù)法的選擇,。在約定仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)盡量約定對(duì)自己有利的仲裁機(jī)構(gòu)，注意選擇聲譽(yù)好的國際仲裁機(jī)構(gòu),。我國仲裁機(jī)構(gòu)中的“中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)”（英文簡(jiǎn)稱CIETAC,，中文簡(jiǎn)稱“貿(mào)仲委”）就是位于北京的世界上主要的常設(shè)商事仲裁機(jī)構(gòu)之一，在境內(nèi)各地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，在香港特別行政區(qū)也設(shè)有香港仲裁中心,。除了仲裁機(jī)構(gòu)的選擇，在擬訂仲裁條款同時(shí),，法律適用上也應(yīng)該明確選擇,，最好選擇使用中國法作為仲裁依據(jù)。

（三）,、匯率風(fēng)險(xiǎn)

隨著1976年國際貨幣體系---牙買加體系的確立,，浮動(dòng)匯率制度正式主導(dǎo)了世界經(jīng)濟(jì)與金融。在外貿(mào)業(yè)務(wù)中,，從訂立合同到最終貨款支付一般要經(jīng)歷較長(zhǎng)的時(shí)間,，浮動(dòng)匯率下外幣無論升值貶值，其波動(dòng)都會(huì)給企業(yè)帶來不確定性,。以下小案例是非常典型的國際貿(mào)易中的匯率風(fēng)險(xiǎn),。

案例一，20X0年8月,，C公司代理客戶進(jìn)口B國的設(shè)備一套,，合約總價(jià)Bi 100,567,480.00，價(jià)格條件為FOB A港,，支付方式為100%信用證,，最遲裝運(yùn)時(shí)間為20X1年2月25日。20X0年11月,，我方開出合同金額的不可撤銷信用證,，并按照當(dāng)時(shí)匯率（開證日$對(duì)Bi的匯率為1:36）向銀行申請(qǐng)相應(yīng)的美元貸款280萬。之后賣方提出了延遲交貨30天,，我方同意并通知進(jìn)出口公司對(duì)信用證作了相應(yīng)的修改,。這期間，Bi匯率發(fā)生波動(dòng),，我方進(jìn)出口公司建議套期保值,，但是用戶一直心存僥幸。后交貨承兌時(shí)因匯率變化導(dǎo)致無法承兌,，因此發(fā)生付款糾紛,，經(jīng)過多次協(xié)商，最終付出315萬美金,。在這個(gè)交易中,，我方因匯率變動(dòng)的直接經(jīng)濟(jì)損失超過30萬美元，同時(shí)由于止付事件也導(dǎo)致了進(jìn)出口公司和開證行的聲譽(yù)嚴(yán)重受損,。

案例二,，C公司是一家生產(chǎn)型企業(yè)，既有原材料進(jìn)口，也涉及產(chǎn)成品出口,。企業(yè)出口收匯的貨幣是美元,，進(jìn)口支付的貨幣為美元、歐元和英鎊,。該企業(yè)月度外匯收入150萬美元的外匯收入,，450萬美元左右的美元和非美元（歐元、英鎊）對(duì)外支付,。20X2年上半年,，歐元兌美元匯價(jià)在平價(jià)下方，英鎊兌美元也在1.4美元左右,，而20X3年上半年歐元兌美元不僅突破了平價(jià),，而且最高時(shí)甚至接近1歐元兌換1.2美元，該公司因此而蒙受了巨大的匯率風(fēng)險(xiǎn)損失,。

案例三,，為了降低公司在A國鐵礦石項(xiàng)目面對(duì)的貨幣風(fēng)險(xiǎn)，從20X7年起,，Z公司開始購買A元（A國貨幣）的累計(jì)外匯期權(quán)合約進(jìn)行對(duì)沖,。20X8年底，Z公司發(fā)布公告稱,，該A元累計(jì)目標(biāo)可贖回遠(yuǎn)期合約,，因A元大幅度貶值，已經(jīng)確認(rèn)近160億港元虧損,。在之后的一個(gè)月中,，A元的進(jìn)一步貶值，該合約虧損已接近200億港元,，在一個(gè)多月內(nèi)Z公司市值縮水超過210億港元,。

匯率風(fēng)險(xiǎn)主要有三類：（1）交易匯兌風(fēng)險(xiǎn)；（2）會(huì)計(jì)折算風(fēng)險(xiǎn),；（3）經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn),。除了上述三類風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)影響企業(yè)預(yù)期并影響業(yè)務(wù)拓展,，進(jìn)而導(dǎo)致企業(yè)的價(jià)值變動(dòng),。以人民幣單邊升值走勢(shì)繼續(xù)為例，如果以未來美元現(xiàn)金流的現(xiàn)值衡量企業(yè)價(jià)值,，將出現(xiàn)較大幅度的縮水,，從而可能影響到企業(yè)的融資能力和投資價(jià)值。

匯率波動(dòng)比較復(fù)雜,，既有上行風(fēng)險(xiǎn),，也有下行風(fēng)險(xiǎn)，而這種不確定性的估量往往需要金融、財(cái)務(wù),、經(jīng)濟(jì)以及法律和政治等多方面的知識(shí)和判斷力,。應(yīng)對(duì)匯率波動(dòng)的首先要從意識(shí)層面重視，再者一些常用的技巧和注意事項(xiàng)：（1）妥善選擇交易中的計(jì)價(jià)貨幣,。盡可能采用本幣作為計(jì)價(jià)貨幣以鎖定成本,；選擇非美元貨幣計(jì)價(jià)也是規(guī)避匯率風(fēng)險(xiǎn)的一種辦法。（2）增加保值條款及匯率風(fēng)險(xiǎn)條款,。可以簽訂進(jìn)出口合同時(shí)將匯率固定下來,，或者增加匯率變動(dòng)損失分單的條款,。（3）采取提前付款或延遲收款策略。這樣的策略要求企業(yè)對(duì)匯率變動(dòng)有一個(gè)較為準(zhǔn)確的預(yù)期,，并存在以外幣計(jì)價(jià)的應(yīng)付賬款或者應(yīng)收賬款,。（4）遠(yuǎn)期結(jié)匯鎖定匯率。該策略一般用于防止本幣匯率上升,、外幣匯率下跌給出口企業(yè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)和損失,。（5）辦理人名幣與外幣掉期業(yè)務(wù)。企業(yè)可以根據(jù)相關(guān)規(guī)定,，提供相關(guān)憑證,，即可在銀行辦理swap業(yè)務(wù)。

六,、律師建議

以上闡述了各種外貿(mào)合同從磋商到簽訂,，從履行到爭(zhēng)議解決，以及有可能面臨的特殊風(fēng)險(xiǎn),，但是依然無法全面囊括的說明外貿(mào)活動(dòng)中可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn),，更無法預(yù)知未來可能產(chǎn)生的新的不確定性，尤其隨著電子商務(wù)和服務(wù)貿(mào)易的日益增多,，新的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)不斷產(chǎn)生,。以下是一些建議，供外貿(mào)工作者借鑒,，并不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn),。

首先，要選擇信譽(yù)良好的貿(mào)易伙伴,，這是重中之重,。交易前對(duì)客戶的資信進(jìn)行調(diào)查特別重 要，要對(duì)合作方的資質(zhì)和企業(yè)誠信度,、企業(yè)實(shí)力進(jìn)行深入了解,。對(duì)對(duì)方的貿(mào)易歷史、企業(yè)資質(zhì)、資金和負(fù)債等情況都要進(jìn)行細(xì)致的摸排和篩選,，尤其要重視對(duì)方的資金情況和負(fù)債情況,。資信審查一定要通過信用專業(yè)人員或者專門的信用機(jī)構(gòu)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查不能憑主觀印象判斷。

第二,，要嚴(yán)格而且專業(yè)的審查合同,，制定恰當(dāng)?shù)姆蛇m用條款，既要防范合同基本條款風(fēng)險(xiǎn),，又要注重合同整體邏輯的審查,，尤其要重視合同條款間的協(xié)調(diào)。要重視以下七個(gè)一致：（1）成交條件與保險(xiǎn)條款要一致,。CIF條件成交的應(yīng)當(dāng)是我方保險(xiǎn),，F(xiàn)OB或CFR條件成交的應(yīng)當(dāng)是對(duì)方保險(xiǎn)；（2）成交條件與交貨港口一致,；（3）單價(jià)和總值要保持一致,，在幣別的使用上也要一致；（4）包裝條件與刷嘜標(biāo)記要一致,。散裝貨不能有刷嘜的要求,；（5）付款方式與裝運(yùn)期限要一致。（6）合同總數(shù)量與分批裝運(yùn)的數(shù)量要一致,；（7）交貨期與信用證開到日期要一致,。

第三，要提高證據(jù)材料意識(shí),，妥善保留函電,、單證、樣品等一切可能的資料,。要重雙方的磋商函件,，如報(bào)價(jià)單、帶有價(jià)格的宣傳單,，形式發(fā)票,、電子郵件、各種信件和傳真,，甚至是即時(shí)通訊工具的聊天記錄,。有些磋商內(nèi)容即使沒有形成條款未被載于合同中，仍然可能構(gòu)成對(duì)合同的進(jìn)一步解釋,，具有相對(duì)較強(qiáng)的證明力,。一般而言，在整理保存資料時(shí),，通常對(duì)交易對(duì)方的資料重視程度較高,、保存較好,，而對(duì)己方發(fā)出的資料出現(xiàn)混亂和保存缺失，所以在發(fā)出資料時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)文件備份,，并進(jìn)行歸類,，標(biāo)記日期和事件以便查閱。

另外,，提升業(yè)務(wù)能力,，提高風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。為了從根本上杜絕國際貿(mào)易合同風(fēng)險(xiǎn),，最直接的方法就是提高經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員的綜合素質(zhì),。國際貿(mào)易業(yè)務(wù)所涉及的面廣、 環(huán)節(jié) 多,、 風(fēng)險(xiǎn)大 , 遠(yuǎn)比國內(nèi)貿(mào)易復(fù)雜 , 所以從事涉外業(yè)務(wù)的外銷人員必須 提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)熟悉和掌握外經(jīng)貿(mào)業(yè)務(wù)的每一 個(gè)環(huán)節(jié),。同時(shí)，國際貿(mào)易業(yè)務(wù)人員還必須具備高度的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí),，不能因?yàn)闃I(yè)務(wù)熟練就給合同風(fēng)險(xiǎn)以可乘之機(jī),，避免麻痹大意給公司帶來損失,。

以上綜合了個(gè)人在實(shí)務(wù)工作的一些體會(huì)以及學(xué)者和同道的看法,。進(jìn)出口業(yè)務(wù)復(fù)雜，在全球政治環(huán)境以及自然環(huán)境都面臨極大不確定性的今天,，新的問題,、新的爭(zhēng)議不斷出現(xiàn)，隨之而來的是新的法律,、新的規(guī)則,，需要我們不斷學(xué)習(xí)，不斷發(fā)現(xiàn)問題并匯總交流,。本文所闡述觀點(diǎn)僅代表個(gè)人觀點(diǎn),，期待進(jìn)出口合同更加規(guī)范、準(zhǔn)確,、完善,。

<完>

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