• 【發(fā)布單位】作者：周斌
• 【發(fā)布文號(hào)】--
• 【發(fā)布日期】2007-08-21 10:19:55
• 【生效日期】--
• 【失效日期】--
• 【文件來源】來源：中國(guó)普法網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-《個(gè)人信息保護(hù)法》已進(jìn)入立法計(jì)劃-

□自2000年國(guó)內(nèi)成功發(fā)送第一條短信以來,，我國(guó)每年短信發(fā)送量成幾何數(shù)字增長(zhǎng)，從最初的十多億條發(fā)展成2007年上半年的2790.2億條



 □2006年相關(guān)部門調(diào)查稱我國(guó)手機(jī)用戶平均每周收到垃圾短信8.29條,，如果把8.29作為2006年平均數(shù)字,，當(dāng)年垃圾短信占短信總數(shù)的46%



 □律師欲把兩大電信運(yùn)營(yíng)商告上法庭，稱收到垃圾短信是電信運(yùn)營(yíng)商的違約行為,，給一部分用戶造成經(jīng)濟(jì)或精神上的損害,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任



 國(guó)內(nèi)四大類垃圾短信



 第一類：詐騙短信：虛假銀聯(lián)卡信息詐騙短信、虛假招工信息詐騙短信,、虛假貸款信息詐騙等,；



 第二類：提供非法產(chǎn)品或服務(wù)的廣告，例如代開發(fā)票,、辦假證,、倒賣走私汽車等；



 第三類：諸如點(diǎn)歌,、留言,、彩鈴、成人故事等sp短信,；



 第四類：部分企業(yè)的商務(wù)廣告,，包括商場(chǎng)促銷、機(jī)票預(yù)定,、樓盤銷售等,。



 記者一周內(nèi)收到的不明短信



 相信很多人都收到過這樣的短信：



 “我一直在默默注視著你，本不想打攪你的生活,，但我明天就要走了,，有些話不說會(huì)遺憾，可我又害怕給你打電話,，你發(fā)D到9927××看我的留言,。”



 “我是一名××大學(xué)的大二女生,，暑假空閑在家,，欲找一名男士一同出游,，本人身材高挑，會(huì)保健按摩等服務(wù),?！?


 “您的××銀行卡近日在武漢××商場(chǎng)刷卡消費(fèi)2000元，有疑問請(qǐng)致電1329××,?！?


 “保密信息：在本市長(zhǎng)期發(fā)放高息貸款，



 20萬元內(nèi)年息10%,，月息3%,，無需擔(dān)保?！?


 “消費(fèi)存款：一次性投入600萬元,，每月可獲得5萬元利息用于消費(fèi)，由銀行按月支付,，存期2至10年,，本金全額返還！”



 “有準(zhǔn)現(xiàn)房出售,，交通便利,，環(huán)境優(yōu)美，居住,、投資皆宜,。”



 “賣假證,、出售‘黑車’,、代修理人，價(jià)格面議,，咨詢電話5200××,，找張主任?！?


 一條條小小的短信,，背后卻隱藏著巨大的問題。



 短信：一把雙刃劍



 每隔半個(gè)小時(shí)左右,，在中國(guó)社科院讀研的王華總會(huì)習(xí)慣性地從口袋里摸出手機(jī)看看———有沒有電話或短信,。



 “如果一天沒有收發(fā)短信，總覺得有些別扭,。”王華說,，很多同學(xué)都與他有同樣的感受：生活離不開手機(jī),，也離不開短信,。



 實(shí)際上，國(guó)內(nèi)絕大多數(shù)人回憶起自己第一次發(fā)短信的情景,，應(yīng)該還歷歷在目,；因?yàn)橹钡?000年5月17日，中國(guó)移動(dòng)通信有限責(zé)任公司才正式開通短信業(yè)務(wù),，發(fā)出了國(guó)內(nèi)第一條短信,。



 這距世界上第一條發(fā)送成功的短信已有8年之久；但可能誰也沒有料到,，遲到的技術(shù)會(huì)在中國(guó)發(fā)展得如此迅猛,。



 2006年，我國(guó)短信發(fā)送量達(dá)到2790．2億條,，每一手機(jī)用戶平均每天發(fā)送約3條短信,。正是基于如此龐大的發(fā)送數(shù)量，“拇指文化”,、“拇指經(jīng)濟(jì)”等一類定義不斷被人提及,。短信也逐漸被人們視為繼報(bào)紙、書籍,、廣播影視和互聯(lián)網(wǎng)之后的“第五媒體”,。



 “目前從總體上看，手機(jī)短信的主流是健康向上的,，對(duì)加強(qiáng)信息交流溝通,、豐富人們的精神文化生活發(fā)揮了積極的作用。同時(shí),，我們也要清醒地看到,，現(xiàn)在還有一些人利用短信渠道傳播虛假、低俗甚至淫穢和違法的信息,?！痹?月12日舉行的《手機(jī)短信文明公約》征集活動(dòng)啟動(dòng)儀式上，中央文明辦秘書組組長(zhǎng)張英偉表示,。



 正如張英偉組長(zhǎng)所言,，短信已成為人們活動(dòng)中的一把雙刃劍。



 2007年8月12日,，“湛江大暴雨要引發(fā)大地震”的謠言無端生起,，造成當(dāng)?shù)孛癖娍只牛粡V東省氣象局通過手機(jī)短信應(yīng)急服務(wù)平臺(tái),，向民眾發(fā)送辟謠短信和免費(fèi)氣象短信共280萬條,，及時(shí)平息了謠言。相對(duì)的是,，2007年1月,，一條“目前不要吃豬肉,，豬肉中攜帶一種化膿性腦炎病毒”的手機(jī)短信在北京地區(qū)廣泛傳播，一時(shí)間人心惶惶,，最后以北京市衛(wèi)生局出面辟謠而止,。



 另一方面，人們得益于短信交流便利的同時(shí),，卻也被種種垃圾短信所惱,。



 2006年，受信息產(chǎn)業(yè)部委托,，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)反垃圾郵件中心對(duì)手機(jī)短信狀況調(diào)查結(jié)果稱：“本次調(diào)查于今年7月結(jié)束,，手機(jī)用戶平均每周收到8.29條垃圾短信?！?


 對(duì)此,，信息產(chǎn)業(yè)部電信管理局相關(guān)工作人員告訴本報(bào)記者：“電信管理局從未發(fā)布過任何關(guān)于垃圾短信的相關(guān)數(shù)據(jù)?！敝袊?guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)反垃圾郵件中心工作人員表示：“8.29條是2006年幾個(gè)月內(nèi)的調(diào)查數(shù)據(jù),，反垃圾郵件中心沒有被委托作2006年整年度以及2007年的相關(guān)調(diào)查?！?


 但如果不作精確計(jì)算,，把8.29條/周作為2006年度的平均數(shù)字的話，可以得出,，每一手機(jī)用戶一年能收到垃圾短信431條,。2006年我國(guó)手機(jī)用戶總數(shù)達(dá)到46108.2萬戶，共收到垃圾短信1987.6億條,，占2006年度我國(guó)發(fā)送短信數(shù)量的46%,。



 律師欲告電信營(yíng)運(yùn)商



 去年11月，由信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)起“中國(guó)綠色手機(jī)文化聯(lián)盟”正式成立,，四家基礎(chǔ)電信運(yùn)營(yíng)商和十幾家信息服務(wù)商組成聯(lián)盟，稱將對(duì)垃圾短信進(jìn)行集中治理,。



 同一時(shí)間,，也因?yàn)槔绦牛嵵輫?guó)基律師事務(wù)所律師任誠(chéng)宇準(zhǔn)備把移動(dòng)和聯(lián)通兩大電信運(yùn)營(yíng)商告上法庭,。



 任誠(chéng)宇說,，他的這一想法由來已久，他和他身邊的朋友不斷地受到大量垃圾短信的侵?jǐn)_,，“如果把手機(jī)號(hào)碼比作門,，守門的便是電信運(yùn)營(yíng)商，垃圾短信可以‘破門而入’，電信運(yùn)營(yíng)商自然要負(fù)責(zé)”,。



 對(duì)于垃圾短信,，中國(guó)移動(dòng)于今年3月1日設(shè)立了受理專線,，其客服工作人員對(duì)本報(bào)記者表示：“把垃圾短信轉(zhuǎn)發(fā)至10086999,，我們將查封該號(hào)碼，并根據(jù)短信內(nèi)容的性質(zhì),，反映到城管或公安部門,。”中國(guó)聯(lián)通客服工作人員也建議記者保留垃圾短信,，轉(zhuǎn)發(fā)至10010,。



 然而，根據(jù)2007年5月人民網(wǎng)作了一份《對(duì)付垃圾短信,，你有什么招》的網(wǎng)上調(diào)查,，以及一些媒體報(bào)道垃圾短信后的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)反饋，一部分人依然堅(jiān)持把矛頭對(duì)準(zhǔn)了電信運(yùn)營(yíng)商,，認(rèn)為其對(duì)垃圾短信有不可推卸的責(zé)任,。



 任誠(chéng)宇對(duì)此分析說，因?yàn)榘l(fā)送短信是電信運(yùn)營(yíng)商提供的有償服務(wù),，既然是收費(fèi)的,，運(yùn)營(yíng)商就有義務(wù)在技術(shù)上采取措施，對(duì)短信進(jìn)行篩查,，屏蔽色情,、商業(yè)廣告等一類垃圾短信，“如果做不到,，就不應(yīng)該提供這種服務(wù)”,。



 對(duì)于起訴理由，任誠(chéng)宇認(rèn)為：“收到垃圾短信是一種違約行為,，購(gòu)買手機(jī)號(hào)碼后,，用戶與電信運(yùn)營(yíng)商建立了服務(wù)合同關(guān)系，運(yùn)營(yíng)商或通過運(yùn)營(yíng)商提供的服務(wù)不應(yīng)該損害用戶的利益,，而一些垃圾短信已經(jīng)給一部分用戶造成經(jīng)濟(jì)或精神上的損害,。”



 另外,，“垃圾短信侵犯了用戶的財(cái)產(chǎn)權(quán),，大量的垃圾短信，用戶刪除時(shí)磨損了手機(jī),，減少了其使用壽命”,。



 垃圾短信侵權(quán)解析



 有觀點(diǎn)指出，垃圾短信侵犯了手機(jī)用戶的安寧權(quán)、隱私權(quán),、通信自由權(quán)等多項(xiàng)權(quán)利,。



 北京郵電大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法律研究中心主任劉德良表示，接收垃圾短信違背了手機(jī)用戶的意愿,，當(dāng)屬民法上的侵權(quán)行為,。



 至于侵犯了何種權(quán)利，劉德良認(rèn)為安寧權(quán)與隱私權(quán)應(yīng)排除在外,?！懊穹ㄉ蠜]有所謂的安寧權(quán)，那不是一種獨(dú)立的權(quán)利類型,；隱私權(quán)一般理解為和人格尊嚴(yán)有關(guān),，與公共利益沒有直接聯(lián)系，因此訴訟中,，垃圾短信很難被認(rèn)定為侵犯隱私權(quán),。”



 關(guān)于通信自由權(quán),，也涉及到如何理解和界定通信自由這一概念的問題而存在爭(zhēng)議,。“如果把通信自由理解為人們有和特定主體通信或拒絕與之通信的權(quán)利或自由的話,，可以認(rèn)為發(fā)送垃圾短信的行為屬于侵犯他人通信自由,。”



 “我個(gè)人認(rèn)為,，目前法律還沒有明確規(guī)定垃圾短信侵犯了何種權(quán)利,。”劉德良說,，“因?yàn)槔绦耪紦?jù)的內(nèi)存屬于虛擬空間,，而虛擬空間對(duì)用戶來說，能否等同于其對(duì)手機(jī)所享有的所有權(quán)或物權(quán)法上對(duì)空間的擁有權(quán),，目前沒有相關(guān)法律規(guī)定,。”



 另外,，發(fā)送垃圾短信肯定利用了手機(jī)用戶的個(gè)人信息,，劉德良正在研究“個(gè)人信息與財(cái)產(chǎn)保護(hù)”這一課題，力圖把個(gè)人信息視為財(cái)產(chǎn)加以保護(hù),。他說：“個(gè)人信息可以被買賣,，說明其具有商業(yè)性價(jià)值，而這種價(jià)值屬于用戶個(gè)人所擁有,，為私人財(cái)產(chǎn),?！钡y點(diǎn)在于，把侵犯?jìng)€(gè)人信息定義為侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán),，“在學(xué)理上和法理上都存在很大爭(zhēng)議”,。



 法律規(guī)范



 在之前的反垃圾短信報(bào)道中，《個(gè)人信息保護(hù)法》被多次引用,，稱其出臺(tái),，將有效地保護(hù)個(gè)人手機(jī)號(hào)碼，從源頭上遏制垃圾短信,。



 領(lǐng)銜起草《個(gè)人信息保護(hù)法》專家建議稿的中國(guó)社科院法學(xué)所研究員周漢華告訴本報(bào)記者：“《個(gè)人信息保護(hù)法》已進(jìn)入立法計(jì)劃,，目前正在有關(guān)部門的積極推動(dòng)之中,；出臺(tái)可能會(huì)在2至3年后,。”



 同時(shí),，周漢華也明確表示：“《個(gè)人信息保護(hù)法》會(huì)對(duì)遏制,、打擊垃圾短信的行為起到重大作用，但不可能完全解決這一問題,?！?


 他解釋說，《個(gè)人信息保護(hù)法》中,，明確了濫用個(gè)人信息的行為屬于違法行為,，將被追究行政責(zé)任、民事責(zé)任或刑事責(zé)任,?！霸诿袷律希脩艨梢砸罁?jù)侵犯其隱私權(quán)提起訴訟,；在刑事上,，《個(gè)人信息保護(hù)法》與刑法有銜接，例如一些通過短信盜取信息或破壞手機(jī)的行為,，將被追究刑事責(zé)任,；在行政上，規(guī)定了不管是電信運(yùn)營(yíng)商,、電信服務(wù)商還是技術(shù)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商,，只要侵害了個(gè)人信息，都要承擔(dān)責(zé)任,?！?


 “但《個(gè)人信息保護(hù)法》不是電信法也不是通訊法，不可能解決發(fā)送垃圾短信過程中各個(gè)侵權(quán)主體之間的責(zé)任劃分等問題,；這需要相關(guān)的配套法律才可以解決,。”



 劉德良也指出，目前我國(guó)法律上缺失因垃圾短信而針對(duì)運(yùn)營(yíng)商相關(guān)責(zé)任的規(guī)定,?！皬姆ɡ砩现v，電信運(yùn)營(yíng)商提供短信傳輸?shù)耐ǖ?，如果在知道或?yīng)當(dāng)知道傳輸內(nèi)容違法的情況下,，運(yùn)營(yíng)商依舊提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任,；在難以認(rèn)定和判斷‘知道或應(yīng)當(dāng)知道’的情況下,，美國(guó)有一種‘幫助侵權(quán)’的規(guī)定：為某一行為提供了幫助并獲利，如果這一行為被認(rèn)定為侵權(quán),，則承擔(dān)一定的財(cái)產(chǎn)責(zé)任,。”



 劉德良提出,，在沒有相關(guān)針對(duì)性法律出臺(tái)的前提下,，向手機(jī)用戶發(fā)送商品或服務(wù)信息的短信，本質(zhì)上是一種廣告形式,，可以適用廣告法的有關(guān)規(guī)定,。按照《廣告法》，廣告主,、廣告經(jīng)營(yíng)者,、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者有對(duì)廣告主的身份及其所提供的廣告內(nèi)容進(jìn)行審查的義務(wù),；因此,，制作和發(fā)布垃圾短信的行為都屬于違法行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)單位進(jìn)行查處,。



 垃圾短信在國(guó)外



 ■英國(guó)



 面對(duì)日益嚴(yán)峻的垃圾短信現(xiàn)象,，英國(guó)政府在2003年專門立法，將兜售產(chǎn)品的垃圾信息視為一種犯罪行為,。按照這些法規(guī),，商業(yè)公司在使用個(gè)人信息如電子郵件地址和手機(jī)號(hào)碼之前，必須得到允許,。一旦違規(guī),，散播者在地方法庭最高可能被罰款5000英鎊；在有陪審團(tuán)出席的法庭,，罰款額度將沒有限制,。此外，英國(guó)還設(shè)立了一些機(jī)構(gòu),，如電話信息服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)察委員會(huì),、最高通話費(fèi)管委會(huì)等,，專門對(duì)利用手機(jī)信息進(jìn)行非法活動(dòng)的公司和個(gè)人進(jìn)行監(jiān)控。



 ■美國(guó)



 在美國(guó),，座機(jī)和手機(jī)都可以在聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的“拒聽推銷電話登記處”注冊(cè),。如果你的名字列在NON-CALL-LIST(拒聽名單)上，還有人打你的手機(jī)進(jìn)行推銷活動(dòng),，聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)將會(huì)視其為違法行為,，處以幾百至1萬美元的罰款。美國(guó)立法比較嚴(yán)格,。聯(lián)邦電信委員會(huì)制定法規(guī),，要求短信發(fā)送人必須事前取得收信人的同意，才能發(fā)出商業(yè)或其他宣傳的短信,；如果違反,，將被告上法庭，面臨處罰,。



 ■德國(guó)



 德國(guó)手機(jī)號(hào)碼實(shí)行入網(wǎng)登記實(shí)名制,。買手機(jī)時(shí)，用戶必須出示身份證,，其身份證號(hào)碼、住址等信息將被輸入電信運(yùn)營(yíng)商的數(shù)據(jù)庫(kù),。同時(shí),，新客戶將簽訂一份合同，合同中明令禁止發(fā)送垃圾短信,。為了有效地管理短信服務(wù),，德國(guó)國(guó)會(huì)在2003年通過了“聯(lián)邦反垃圾郵件法案”，規(guī)定向用戶推銷商品和服務(wù)的手機(jī)短信均要征得用戶的書面同意,，從21時(shí)至次日8時(shí)發(fā)送的廣告需要再次征得用戶同意,。如果發(fā)送色情等非正常信息，均被視為違法行為,，將被追究刑事責(zé)任,。濫發(fā)垃圾短信者，最高可處以最高5萬歐元的罰款,。