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• 【發(fā)布日期】2007-09-07 19:06:20
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• 【文件來源】來源：中國新聞網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-上市公司監(jiān)管條例征求意見稿出爐 重點(diǎn)規(guī)范行為-

為了貫徹落實(shí)《國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》(以下簡稱國九條)和《國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》(以下簡稱通知)的具體要求,，中國證監(jiān)會起草了《上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例(征求意見稿)》(以下簡稱征求意見稿),。征求意見稿以規(guī)范上市公司董事,、監(jiān)事和高管人員及控股股東,、實(shí)際控制人行為為重點(diǎn),，以提高上市公司質(zhì)量為目標(biāo),，通過條例的制定,，強(qiáng)化監(jiān)管手段,，提高監(jiān)管質(zhì)量和效率，加強(qiáng)監(jiān)管協(xié)作,，構(gòu)建綜合監(jiān)管體系,，營造良好的證券市場發(fā)展環(huán)境。



 據(jù)新華網(wǎng)消息,，中國證監(jiān)會對條例征求意見稿的主要內(nèi)容說明如下：



 一,、制定條例的必要性



 上市公司是資本市場發(fā)展的基石。上市公司作為我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中最具發(fā)展優(yōu)勢的群體,，是資本市場投資價(jià)值的源泉,。十幾年來，我國上市公司不斷發(fā)展壯大,，已經(jīng)成為推動企業(yè)改革和帶動國民經(jīng)濟(jì)增長的中堅(jiān)力量,。但由于受體制、機(jī)制,、環(huán)境等因素影響,，一些上市公司還存在治理結(jié)構(gòu)不完善、信息披露不規(guī)范,、大股東行為缺乏有效制約,、董事和高管人員未能勤勉盡責(zé)、不重視對中小投資者的保護(hù)和回報(bào)等問題,，影響了上市公司質(zhì)量的提高,，從而嚴(yán)重影響了投資者的信心，制約了資本市場健康,、穩(wěn)定發(fā)展,。



 通過實(shí)施有效的市場監(jiān)管，促進(jìn)上市公司不斷提高質(zhì)量和進(jìn)一步發(fā)展壯大,，提高市場的公正性,、透明度和效率，降低市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn),，始終是上市公司監(jiān)管工作的重中之重,。證券監(jiān)管部門一直在探索上市公司監(jiān)管的有效途徑，出臺了一系列關(guān)于上市公司監(jiān)管的規(guī)則和規(guī)章,，如《上市公司治理準(zhǔn)則》,、《上市公司章程指引》、《上市公司股東大會規(guī)則》等等,，經(jīng)過十多年的探索和實(shí)踐，已逐步形成了一套行之有效的監(jiān)管制度和手段,。但上述監(jiān)管制度和手段大多仍停留在部門規(guī)章和監(jiān)管政策層面,，在執(zhí)行效力上與公司法,、證券法等國家法律之間層級跨度過大，缺乏必要的銜接,。



 國九條明確提出要“健全資本市場法規(guī)體系,，加強(qiáng)誠信建設(shè)。按照大力發(fā)展資本市場的總體部署,，健全有利于資本市場穩(wěn)定發(fā)展和投資者權(quán)益保護(hù)的法規(guī)體系,。”通知也提出“強(qiáng)化上市公司監(jiān)管,。有關(guān)部門要完善相關(guān)法律法規(guī)體系,，抓緊制訂上市公司監(jiān)管條例”。這兩個文件的頒布對建立上市公司監(jiān)管法規(guī)體系提出了明確的要求,，也為總結(jié)上市公司監(jiān)管經(jīng)驗(yàn),、制定條例創(chuàng)造了契機(jī)。同時(shí),，新修訂的公司法,、證券法對與上市公司治理結(jié)構(gòu)和信息披露有關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行了較大調(diào)整，在上市公司監(jiān)管方面提出了許多新的要求,。為更好地配合上述兩法的實(shí)施和執(zhí)行,，客觀上也需要從不同層面制定相關(guān)的行政法規(guī)、部門規(guī)章,、規(guī)范性文件等配套制度,。



 制定條例也是加強(qiáng)資本市場對外開放，加快與國際接軌的需要,。健全上市公司監(jiān)管法律法規(guī)，加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)管,，是一個國際趨勢。安然事件后,，美國很快出臺了《薩班斯━奧克斯利法案》(Sarbanes-Oxley Act),，對上市公司的公司治理、信息披露,、內(nèi)控機(jī)制,、高管人員的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任作出了更加明確細(xì)致的規(guī)定,，提出了更嚴(yán)格的要求,，歐盟、日本,、香港,、韓國等國家和地區(qū)也根據(jù)自身情況,，紛紛修訂或出臺了有關(guān)上市公司監(jiān)管的法規(guī)。隨著資本市場對外開放步伐的加快,，全球化也要求我們盡快建立與國際潮流相適應(yīng)的上市公司監(jiān)管法規(guī)體系,。



 二、條例的起草過程



 根據(jù)上市公司監(jiān)管工作的需要,，相關(guān)部門早在上世紀(jì)九十年代中期即開始了條例的起草工作,，做了大量的調(diào)查研究和分析論證，并先后草擬了幾稿,，但由于當(dāng)時(shí)公司法修訂尚未完成,，條例難以準(zhǔn)確定位。2005年公司法,、證券法的修訂,，為制定條例奠定了基本的法律框架，通知的出臺又為條例的具體內(nèi)容提供了明確的指南,。



 三,、條例的指導(dǎo)思想、目標(biāo)和定位



 按照國務(wù)院的要求,，條例制定的指導(dǎo)思想是要貫徹落實(shí)國九條精神和通知所提出的各項(xiàng)具體要求,，緊密結(jié)合新修訂的公司法、證券法,，通過條例的制定和施行,，切實(shí)提高上市公司質(zhì)量。因此,，條例起草貫穿的主線是以提高上市公司透明度和推進(jìn)上市公司現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)為基礎(chǔ),，以規(guī)范上市公司董事、監(jiān)事和高管人員及控股股東,、實(shí)際控制人行為為重點(diǎn),，以提高上市公司質(zhì)量為目標(biāo)，通過條例的制定,，強(qiáng)化監(jiān)管手段,，提高監(jiān)管質(zhì)量和效率，加強(qiáng)監(jiān)管協(xié)作,，構(gòu)建綜合監(jiān)管體系,，營造良好的證券市場發(fā)展環(huán)境。



 條例征求意見稿明確了監(jiān)管部門在上市公司監(jiān)管中的角色和定位,，即對上市公司的監(jiān)管應(yīng)以信息披露為核心,，針對上市公司及相關(guān)各方所采取的各項(xiàng)監(jiān)管措施，目的是促使上市公司真實(shí)、準(zhǔn)確,、完整,、及時(shí)地向投資者披露信息，給投資者一個真實(shí)的上市公司,。條例征求意見稿所要達(dá)到的主要目標(biāo)包括：1、解決目前上市公司監(jiān)管實(shí)踐中存在的難點(diǎn)和突出問題,；2,、完善對上市公司的監(jiān)管手段；3,、明確上市公司監(jiān)管中證監(jiān)會,、人民銀行和其他金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)、國資監(jiān)管部門,、工商,、海關(guān)、稅務(wù),、公安及國務(wù)院其他相關(guān)部門,，地方各級人民政府，司法機(jī)關(guān)等的監(jiān)管協(xié)作義務(wù)和職責(zé)分工,，構(gòu)建綜合監(jiān)管體系,。



 作為與新修訂的公司法,、證券法相配套的行政法規(guī),，條例必須做好與上述兩法的銜接和協(xié)調(diào)工作，貫徹落實(shí)通知提出的各項(xiàng)具體要求,，立足監(jiān)管,、發(fā)展、改革和創(chuàng)新,，強(qiáng)調(diào)條例的針對性和前瞻性，有效應(yīng)對我國當(dāng)前及今后上市公司監(jiān)管中出現(xiàn)的情況和突出問題,，為維護(hù)投資者的合法權(quán)益,、促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作和證券市場健康發(fā)展提供法制保障。因此,，條例的定位是上承兩法,，將兩法的規(guī)定加以細(xì)化和具體化，增強(qiáng)可操作性,；下接證券監(jiān)管部門有關(guān)上市公司監(jiān)管的部門規(guī)章和交易所的上市規(guī)則等規(guī)定,，為其提供堅(jiān)實(shí)的法源基礎(chǔ)。另外,，條例重在規(guī)范當(dāng)前我國上市公司監(jiān)管實(shí)踐中存在的難點(diǎn)和突出問題,，突出實(shí)效,，強(qiáng)調(diào)重點(diǎn)，不求面面俱到,，旨在更好地滿足監(jiān)管工作實(shí)踐的需要,，避免將其寫成小公司法。



 四,、條例征求意見稿的主要內(nèi)容



 征求意見稿共十章一百零六條,，對我國上市公司監(jiān)管工作中存在的突出問題做出了具體規(guī)定，主要包括以下幾個方面的內(nèi)容：



 (一)完善上市公司治理結(jié)構(gòu),，提高上市公司規(guī)范運(yùn)作水平



 完善的公司治理,，是提高上市公司質(zhì)量的關(guān)鍵所在。但由于所有者代理人缺位和越位現(xiàn)象同時(shí)存在,、公司治理誠信文化和制度缺失,、法制不健全及違規(guī)成本低等諸多原因，我國上市公司在公司治理方面仍存在不少問題,，如公司治理流于形式,、上市公司缺乏獨(dú)立性、部分董事,、高管勤勉盡責(zé)意識淡薄,、上市公司內(nèi)控機(jī)制不健全等，嚴(yán)重影響了上市公司的規(guī)范運(yùn)作和質(zhì)量提升,。



 為此,，征求意見稿在總則中提出了完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的基本原則，要求上市公司應(yīng)當(dāng)完善股東大會,、董事會,、監(jiān)事會制度，形成權(quán)力機(jī)構(gòu),、決策機(jī)構(gòu),、監(jiān)督機(jī)構(gòu)以及經(jīng)理層之間權(quán)責(zé)分明、各司其職,、有效制衡,、科學(xué)決策、協(xié)調(diào)運(yùn)作的法人治理結(jié)構(gòu),，并在專章中對上市公司的章程,、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)控制度和股權(quán)激勵做出了明確規(guī)定,。



 (二)規(guī)范上市公司控股股東和實(shí)際控制人的行為



 近年來,，上市公司控股股東或者實(shí)際控制人通過各種手段掏空上市公司，侵占上市公司利益的現(xiàn)象較為普遍。有些上市公司雖然在形式上與控股股東之間保持了人員,、資產(chǎn),、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu),、業(yè)務(wù)獨(dú)立,，但公司的人事、機(jī)構(gòu)設(shè)置,、重大經(jīng)營決策,、投資等都直接受制于控股股東，上市公司成為控股股東的附屬公司,，上市公司獨(dú)立性嚴(yán)重缺失。



 為此,，征求意見稿強(qiáng)化了上市公司與控股股東,、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)的人員、資產(chǎn),、財(cái)務(wù)分開,，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立方面的要求,，鼓勵公司通過定向增發(fā)等手段實(shí)現(xiàn)整體上市,，規(guī)定控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)不得利用關(guān)聯(lián)交易,、資產(chǎn)重組,、投資等任何方式直接或者間接侵占上市公司資產(chǎn)。



 為與《中華人民共和國刑法修正案(六)》的規(guī)定相協(xié)調(diào),，征求意見稿還具體列舉了控股股東,、實(shí)際控制人的若干禁止性行為，補(bǔ)充和完善了侵占上市公司利益行為的行政責(zé)任,，使之與民事責(zé)任,、刑事責(zé)任相呼應(yīng)，力求從根本上杜絕類似情形的發(fā)生,。



 (三)強(qiáng)化上市公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員誠信義務(wù)和法律責(zé)任



 由于我國上市公司誠信體系尚未建立,，高管人員的激勵約束機(jī)制不健全,，董事、監(jiān)事,、高級管理人員不勤勉盡責(zé)甚至弄虛作假,，損害上市公司和中小投資者合法權(quán)益的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，嚴(yán)重影響了投資者對證券市場的信心，亟待加以規(guī)范,。



 為了強(qiáng)化對上市公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員的監(jiān)管,，征求意見稿規(guī)定對上市公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員的任職實(shí)施備案管理,，并重點(diǎn)細(xì)化了董事,、監(jiān)事、高級管理人員勤勉義務(wù)的內(nèi)容,。同時(shí),，為保障董事會秘書依法履行職責(zé)，征求意見稿本著責(zé),、權(quán)對等的原則,，賦予了董事會秘書參加公司相關(guān)會議、查閱會計(jì)資料等方面的權(quán)力,。



 (四)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為,，有效遏制違規(guī)擔(dān)保，切實(shí)維護(hù)上市公司和股東的合法權(quán)益



 關(guān)聯(lián)交易是控股股東與上市公司進(jìn)行業(yè)務(wù)往來,、利益輸送的管道,，一些控股股東利用關(guān)聯(lián)交易操控上市公司業(yè)績，侵占上市公司利益,，違規(guī)擔(dān)保也是上市公司存在的痼疾,。有些控股股東或者實(shí)際控制人通過關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保等手段損害上市公司利益,，或者通過其他途徑曲線轉(zhuǎn)移利益,，增加上市公司負(fù)擔(dān)。



 為了更好的規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為,，有效遏制違規(guī)擔(dān)保,，征求意見稿規(guī)定了上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保的基本原則,，審議權(quán)限和程序,，要求上市公司保證關(guān)聯(lián)交易公平、公允合理,，強(qiáng)化及時(shí)披露涉及關(guān)聯(lián)交易相關(guān)事項(xiàng)的義務(wù),，并規(guī)定上市公司違法違規(guī)擔(dān)保的，將依法追究公司和相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任,。



 (五)調(diào)整和完善上市公司再融資的相關(guān)制度,，支持上市公司通過收購兼并等途徑,，提升上市公司的核心競爭力，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展



 股權(quán)分置扭曲了證券市場的定價(jià)機(jī)制,，制約了證券市場資源配置功能,。股權(quán)分置改革消除了證券市場的制度性缺陷，證券市場資源配置和價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能將得到恢復(fù),，證券市場的定價(jià)效率將得到實(shí)質(zhì)性改善,，整體運(yùn)作效率將得到明顯提升。



 征求意見稿進(jìn)一步細(xì)化了上市公司申請發(fā)行股票,、公司債券等的要求,，規(guī)定了上市公司募集資金使用及變更用途的基本要求，強(qiáng)化了保薦人對上市公司募集資金使用的持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任,，并要求上市公司建立募集資金專項(xiàng)存儲制度,。



 同時(shí)，鑒于證券監(jiān)管部門已起草了新的《上市公司收購管理辦法》,，征求意見稿僅對上市公司收購的基本原則,、收購人資質(zhì)以及禁止收購的情形做了原則性規(guī)定。為進(jìn)一步規(guī)范跨國并購等行為,，征求意見稿確立了禁止利用上市公司的收購、重大資產(chǎn)重組,、合并及分立活動危害國家經(jīng)濟(jì)安全和社會公共利益的原則,。



 (六)提高上市公司透明度，增強(qiáng)信息披露的有效性



 由于我國證券市場誠信體系建設(shè),、法制建設(shè)等諸多方面尚未成熟,，上市公司信息披露的主動性、充分性不足的現(xiàn)象較為普遍,，上市公司以達(dá)到最低披露要求為準(zhǔn),，較少主動、全面充分地披露公司的具體情況,。一些上市公司對重大事項(xiàng)披露不及時(shí)或者不履行信息披露義務(wù),，定期報(bào)告未能按期披露或者信息披露的格式和內(nèi)容不符合要求；極少數(shù)公司甚至存在性質(zhì)惡劣的虛假信息披露行為,，嚴(yán)重?fù)p害了投資者的利益,。



 為此，征求意見稿要求上市公司應(yīng)當(dāng)建立信息披露管理制度和重要信息的內(nèi)部報(bào)告制度,，在證券法相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上,，進(jìn)一步明確了信息披露義務(wù)人的范圍及責(zé)任，規(guī)定上市公司控股股東和實(shí)際控制人為信息披露義務(wù)人,，明確了董事,、監(jiān)事,、高級管理人員對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見、審核意見的義務(wù),，規(guī)定了重大信息首次披露的時(shí)點(diǎn)以及對尚處于籌劃階段的重大事件的披露要求,，并規(guī)定通過委托或者信托等方式持有或者實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)的投資者的披露義務(wù)。



 (七)強(qiáng)化監(jiān)管協(xié)作,，構(gòu)建綜合監(jiān)管體系,，營造促進(jìn)上市公司健康發(fā)展的良好環(huán)境



 通知的頒布對于推進(jìn)各部門的監(jiān)管協(xié)作、構(gòu)建上市公司綜合監(jiān)管體系起到了十分積極的作用,，針對實(shí)際工作中可能存在困難和問題,，征求意見稿對構(gòu)建綜合監(jiān)管體系、完善上市公司監(jiān)督管理機(jī)制的具體措施和程序等方面的內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定,，進(jìn)一步明確中國證監(jiān)會依法對上市公司及相關(guān)各方實(shí)行監(jiān)督管理時(shí)可以采取的監(jiān)管措施,，要求相關(guān)中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,，要求傳播媒介發(fā)揮輿論監(jiān)督作用,，客觀、真實(shí)地報(bào)道涉及上市公司的情況,，明確規(guī)定了上市公司監(jiān)管系統(tǒng)內(nèi)部實(shí)行轄區(qū)監(jiān)管責(zé)任制,，強(qiáng)化了監(jiān)管協(xié)作方面的規(guī)定，以及省級人民政府對陷入重大危機(jī),、可能對社會穩(wěn)定造成重大影響時(shí)的上市公司組織實(shí)施托管的機(jī)制等,。