好律師 > 專題 > 刑事制度 > 刑事辯護(hù) > 正文
辯護(hù)方案的內(nèi)容分為三部分:
1,、事實和證據(jù)辯,;
2、定性及適用法律辯,;
3,、量刑辯。
——指控的事實存在漏洞:(1)不是犯罪事實(違法事實),;(2)不是本案事實(張冠李戴),;(3)殘缺的事實(構(gòu)成要件不全)。有罪證據(jù)存在瑕疵,,如證人的虛假稱述,;意見證據(jù)的猜測、臆斷,、評價,;非法證據(jù)沒有排除;鑒定程序的非正當(dāng)性和結(jié)論的合理懷疑,;間接證據(jù)之間不能相互印證,,得出的結(jié)論不能唯一。
——定性分為兩個方面:一是能否入罪(罪與非罪),;二是應(yīng)定何罪(重罪與輕罪),。無罪辯護(hù)的路徑:一是從刑法的定義出發(fā),即犯罪事實清楚,,但情節(jié)顯著輕微,;二是從犯罪構(gòu)成要件出發(fā),即缺乏某一構(gòu)成要件,;三是情節(jié)犯,、數(shù)額犯,、結(jié)果犯等中的情節(jié)是否嚴(yán)重或惡劣,犯罪數(shù)額是否達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn),,結(jié)果犯中的物質(zhì)損失是否存在,,非物質(zhì)損失(主要是社會影響)的證據(jù)是否充分。四是具體罪名定義中的必要條件是否滿足,。如“違反法律,、行政法規(guī)規(guī)定”的罪名定義,如果違反的是部門規(guī)章,,則行為人的行為不為罪,;五是事實不清證據(jù)不足“疑罪從無”辯。重罪辯輕罪,,難度較大的是共同犯罪中的犯意過限的行為識別,。依據(jù)“實行過限”理論,如果犯罪結(jié)果系行為人超出共同犯意的行為所致,,沒有超出犯意的行為人對結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任。
——量刑辯護(hù)的路徑:一是法定從輕減輕或者免予處罰的情節(jié),。如立功和自首,、從犯和被教唆犯等;二是酌定從輕情節(jié),。如傷害案件的賠償,、對事實認(rèn)識上的錯誤等;三是刑事政策的允許,。如寬嚴(yán)相濟(jì),、死刑犯從嚴(yán)掌握、鄰里糾紛導(dǎo)致的刑事案件等,;四是依照最高院和地方高院頒布的量刑指導(dǎo)意見發(fā)表具體的量刑意見,。適用時注意兩點:一是多種量刑情節(jié)疊加和禁止重復(fù)評價。量刑情節(jié)的疊加采用“同向相加,,逆向相減”的計算方法,。禁止量刑情節(jié)的重復(fù)評價是指,當(dāng)一個行為涉及兩個以上量刑情節(jié)的時候,,只考慮其中一個量刑情節(jié),。如自首與坦白的情節(jié)、自首與自愿認(rèn)罪的情節(jié),,對于已經(jīng)認(rèn)定為自首,,就不必再考慮自愿認(rèn)罪與坦白的情形,否則就違反了禁止重復(fù)評價原則,;二是可能判處無期徒刑以上的案件不適用量刑指導(dǎo)意見,。
辯護(hù)詞應(yīng)圍繞起訴書的認(rèn)定撰寫,,做到有的放矢。撰寫時應(yīng)注意以下幾點:一是切勿大量引用被告人供述及證人證言或文書內(nèi)容,;二是觀點結(jié)論多,,論證論據(jù)少;三是講課式解釋罪名和犯罪構(gòu)成,;四是法言法語少,,大白話、口語化多,。
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