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不可抗力的概念起源于羅馬法,是指完全不可預(yù)見的或不可預(yù)防的事件,,如龍卷風(fēng),、地震、海嘯等,。當(dāng)不可抗力致使物品滅失或致給付不可能時,,“根據(jù)善意訴訟原則”,債務(wù)人可被免責(zé)?,F(xiàn)代法律上的不可抗力規(guī)定已更為完善,。我國《民法通則》第一百五十三條規(guī)定,不可抗力是指“不能預(yù)見,、不能避免并不能克服的客觀情況”。從上述規(guī)定中可以看出,,我國現(xiàn)有立法要求在確定不可抗力時,,不僅要考慮客觀因素,而且也要考慮主觀因素。
1,、關(guān)于“不能預(yù)見”
預(yù)見性取決于人的預(yù)見能力,,人的預(yù)見能力的提高,必將影響到預(yù)見的范圍,。某種現(xiàn)象過去不能預(yù)見,,現(xiàn)在卻可以預(yù)見;現(xiàn)在不能預(yù)見,,將來未必不能預(yù)見,。所以,決定人們對某種現(xiàn)象是否可以預(yù)見,,應(yīng)以當(dāng)時的技術(shù)水平為依據(jù),。另外,預(yù)見性往往因人而異,,某人可以預(yù)見,,而他人卻不一定能夠預(yù)見,反之亦然,。因此,,一般認為,應(yīng)以普通人的預(yù)見能力而不是具體當(dāng)事者的預(yù)見能力為標準,,來判斷對某種現(xiàn)象是否可以預(yù)見,。
2、關(guān)于“不可避免并不能克服”
不可避免和不能克服,,表明事件的發(fā)生和事件造成的損害具有必然性,。所謂“不能避免”是指當(dāng)事人已經(jīng)盡到了最大的努力,仍然不能避免某種事件的發(fā)生,。所謂“不能克服”是指當(dāng)事人在事件發(fā)生以后,,已盡到最大的努力仍不能克服事件所造成的損害后果。
例如,由臺風(fēng)引發(fā)的暴雨,、強風(fēng),、高潮,對一方來說顯然無法避免,。在臺風(fēng)來臨前已根據(jù)氣象預(yù)報和防汛部門要求進行了防汛工作動員和部署,,因氣象部門對潮水水位預(yù)報較低,故未對涉案貨物進行轉(zhuǎn)移,。收到臺風(fēng)警報后,,一方即對全場貨物進行搶救,并對涉案貨物采取了加蓋,、捆扎等防御措施,,其對堆場上的全部貨物分別情況實施不同的具體搶救方案,,已盡到謹慎防范的責(zé)任。一方采取的措施合理,、有效,,已最大限度地減少了貨損的發(fā)生,涉案貨損是一方所不能克服的,。
關(guān)于“不能克服”的問題,,需要研究的是,在不可抗力事件發(fā)生以后,,當(dāng)事人在一定程度上有能力采取適當(dāng)?shù)拇胧p輕損害,,這是否意味著該事件不屬于不可抗力?對不能克服的含義應(yīng)作合理理解,,如果從當(dāng)時當(dāng)?shù)氐那闆r來看,,事件的發(fā)生不能完全避免損害,即應(yīng)將該事件作為不可抗力,。
3,、關(guān)于“客觀情況”
所謂“客觀情況”是指外在于人的行為的實際存在的事實,一般不包括作為個體的第三人的行為,,即第三人的行為對當(dāng)事人來說即使是不可預(yù)見并不能避免的,,因其不具有外在于人的行為的客觀性的特點,也不能作為不可抗力對待,。
此外,,不可抗力必須影響到合同的正常履行。如果在合同履行中遇到不能預(yù)見,、不能避免和不能克服的客觀事件,,但并沒有導(dǎo)致當(dāng)事人不能按合同履行,此種事件在法律上沒有任何意義,,不應(yīng)被視為合同法意義上的不可抗力,。
然而,在實踐中,,對那些從事海運的企業(yè)和船舶來說,,在海上航行過程,由于天氣變化莫測,,經(jīng)常會突然遇到霧,、浪甚至臺風(fēng)等惡劣天氣情況。當(dāng)出現(xiàn)這些情況導(dǎo)致貨物遭受損失時,,托運人或收貨人會要求承運人賠償損失,,而承運人則往往抗辯這屬不可抗力,主張免責(zé),。那么是否只要存在臺風(fēng)等因素,,就屬于不可抗力,,因而船公司可以當(dāng)然免責(zé)呢,?答案是否定的,。匯業(yè)海事律師進而分析如下:
臺風(fēng)等自然因素屬于氣象部門可預(yù)報范圍,如果船公司在行駛中根據(jù)氣象報告等客觀條件獲悉臺風(fēng)的動態(tài),,這時臺風(fēng)就屬于承運人應(yīng)當(dāng)可以預(yù)見的因素,,承運人應(yīng)當(dāng)對臺風(fēng)采取必要的措施。如果承運人已開始預(yù)見有6-8級的臺風(fēng),,但并沒有引起高度的注意和重視,,也沒有提早采取相應(yīng)的措施予以防范和應(yīng)對,當(dāng)出現(xiàn)臺風(fēng)時,,在沒有及時采取有效措施予以防范情況下,,海水通過艙蓋縫隙和甲板窟窿進入船艙浸濕了貨物,承運人對此仍然具有過錯,。承運人預(yù)見臺風(fēng)后,,沒有引起足夠的重視,也沒有采取措施予以防范和應(yīng)對,,故承運人對損失結(jié)果的發(fā)生,,并非是不能避免并不能克服的,而是由于疏忽大意或輕信能夠避免所致,。因此,,此類案件審理中,如果依照承運人的航海日志,、氣象預(yù)報及照片顯示的船舶本身密封性較差,、艙蓋出現(xiàn)縫隙、甲板存在明顯銹蝕窟窿等證據(jù)和事實,,認定臺風(fēng)不屬不可抗力,,貨損原因是承運人沒有采取有效的應(yīng)對措施,船舶存在一定不適貨,,承運人存在過錯,,不能免責(zé),是完全正確的,。
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