一、公司概況

公司名稱：江蘇東光微電子股份有限公司

證券代碼：002504

公司簡(jiǎn)稱：東光微電

所屬行業(yè)：建筑裝飾和其他建筑業(yè)

發(fā)行數(shù)量（萬股）：2700

發(fā)行價(jià)格（元）：16

發(fā)行市盈率（倍）：87.78

保薦人：東海證券有限責(zé)任公司

律師：北京市天銀律師事務(wù)所

會(huì)計(jì)師：上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所(特殊普通合伙)

核準(zhǔn)日期：2010-11-18

二,、案例評(píng)析

（一）股權(quán)明晰

2005年底中比基金對(duì)發(fā)行人進(jìn)行增資,，此后一直是發(fā)行人第二大股東。中比基金增資發(fā)行人的協(xié)議主要內(nèi)容如下：

1,、協(xié)議名稱：《增資協(xié)議》

2、簽約主體：甲方為沈建平,、詹文陸,、徐志祥、林鋼,、李國(guó)華,、陳俊標(biāo)、錢旭鋒,；乙方為中比基金,。

3、協(xié)議核心內(nèi)容：

（1）增資目的：甲方為擴(kuò)大發(fā)行人市場(chǎng)份額,，購(gòu)進(jìn)新設(shè)備,，引進(jìn)乙方作為新的投資者對(duì)發(fā)行人進(jìn)行增資，并將增資款專項(xiàng)用于購(gòu)買VDMOS生產(chǎn)線,。

（2）增資時(shí)間：沈建平,、乙方于協(xié)議生效之日起15個(gè)工作日內(nèi)將增資款匯入專項(xiàng)賬戶,。增資方將增資款匯入公司指定的專項(xiàng)賬戶日為增資方行使股東權(quán)利的起始日（簡(jiǎn)稱“起始日”）。

（3）增資方式：

①發(fā)行人未分配利潤(rùn)中的2000萬元按甲方原投資比例轉(zhuǎn)增股本,，轉(zhuǎn)股比例為1元轉(zhuǎn)1股,，轉(zhuǎn)股后股本共42,675,311股，每股凈資產(chǎn)1.77元,，其余賬面未分配利潤(rùn)由增資后新老股東按新持股比例共同享有,。

②沈建平及乙方均以1.96元/股的價(jià)格對(duì)發(fā)行人增資。沈建平增資1000萬元,，其中5,102,041元計(jì)入實(shí)收資本,，計(jì)為5,102,041股，剩余部分計(jì)入資本公積,；乙方增資4000萬元,，其中20,408,163元計(jì)入實(shí)收資本，計(jì)為20,408,163股,，剩余部分計(jì)入資本公積,。計(jì)入資本公積部分由增資后的新老股東按新持股比例享有。

（4）乙方權(quán)利：

①贖回：起始日后5年內(nèi),，如由于發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不符合上市要求,，或是僅由于政策原因而未能在上海、深圳等證券交易所上市,，乙方可要求原股東或發(fā)行人以現(xiàn)金形式贖回乙方所持全部股份,，贖回價(jià)格為：贖回日發(fā)行人賬面凈資產(chǎn)×乙方所持股權(quán)比例。

②穩(wěn)健持續(xù)經(jīng)營(yíng)保證：起始日后,，如發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)連續(xù)兩年凈資產(chǎn)收益率（扣除非經(jīng)常性損益）低于10%,，則乙方有權(quán)要求原股東或發(fā)行人以現(xiàn)金形式贖回乙方所持股權(quán)，贖回價(jià)格可為：4000萬元+（4000萬元×20%×起始日到贖回日天數(shù)/365-贖回日前乙方已分配的現(xiàn)金紅利）,。

③反稀釋條款：基于下列前提,，乙方原則同意公司向國(guó)內(nèi)外知名的主要原材料供應(yīng)商、客戶或產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略合作者或其他投資者認(rèn)可的投資者增發(fā)股份,。前述前提條件包括但不限于：

a)新股東的投資溢價(jià)比應(yīng)不低于乙方本次增資的溢價(jià)比,；（本次乙方的投資溢價(jià)，雙方確認(rèn)為：1.96：1）

b)新股東的介入將不會(huì)使沈建平失去控制權(quán)并且不得使乙方所占股份低于25%,，除非經(jīng)中比基金書面同意,；

c)新股東同意發(fā)行人于上海/深圳證券交易所發(fā)行或投資者認(rèn)可的其他股票市場(chǎng)上市，并同意在上市發(fā)行條件成就時(shí),，積極促成發(fā)行人股票上市,；

d)新股東原則上應(yīng)以對(duì)發(fā)行人增資形式介入，而不是受讓發(fā)行人原有股東已持有之股份,。

（5）發(fā)行人股東大會(huì)權(quán)限調(diào)整：發(fā)行人股東大會(huì)以特別決議通過的,，應(yīng)由出席股東大會(huì)的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的四分之三以上（不包括四分之三）通過,。

（6）發(fā)行人董事會(huì)人員調(diào)整：發(fā)行人董事會(huì)新增7名董事，總數(shù)為12名,，其中4名獨(dú)立董事。新增董事中,，乙方直接委派2名董事并向股東大會(huì)推薦2名獨(dú)立董事,，沈建平委派1名董事，并向股東大會(huì)推薦2名獨(dú)立董事,。

依據(jù)《增資協(xié)議》完成對(duì)公司的增資后,，中比基金以實(shí)際履約行為對(duì)《增資協(xié)議》的部分內(nèi)容予以變更，具體情況如下：

①中比基金已放棄基于《增資協(xié)議》約定的穩(wěn)健持續(xù)經(jīng)營(yíng)保證條款,，要求締約對(duì)方或公司贖回股份的權(quán)利,。

②《增資協(xié)議》關(guān)于公司股東大會(huì)作出特別決議的約定，已被公司股東大會(huì)決議修改,。公司現(xiàn)行有效的公司章程規(guī)定,，股東大會(huì)作出特別決議應(yīng)由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

③《增資協(xié)議》關(guān)于對(duì)公司董事會(huì)的調(diào)整未完全執(zhí)行,，當(dāng)時(shí)增資完成后,，公司董事會(huì)實(shí)際人數(shù)變更為8名董事，中比基金向公司推薦的兩名候選人當(dāng)選公司董事,。2008年1月后,，公司董事會(huì)人數(shù)變更為9名董事，中比基金向公司推薦一名董事,。

④《增資協(xié)議》關(guān)于公司董事會(huì)決策程序的約定,，已被公司股東大會(huì)決議修改。公司現(xiàn)行有效的公司章程關(guān)于董事會(huì)決策程序的內(nèi)容,，與公司法的有關(guān)規(guī)定相一致,。

2010年3月22日，《增資協(xié)議》的原簽約方沈建平,、詹文陸,、徐志祥、林鋼,、李國(guó)華,、陳俊標(biāo)、錢旭鋒和中比基金共同簽訂《<增資協(xié)議>之補(bǔ)充協(xié)議》,，簽約方根據(jù)上述實(shí)際履行《增資協(xié)議》過程中對(duì)協(xié)議內(nèi)容的變更,，約定《增資協(xié)議》中與上述實(shí)際履約不一致的條款以及《增資協(xié)議》關(guān)于中比基金股權(quán)贖回約定的其他條款無效，該等無效條款不再履行,，不能再恢復(fù),；該等條款視為從來不曾約定過,，簽約方無權(quán)依該等條款向?qū)Ψ教岢鋈魏沃鲝埢驒?quán)利要求，而無論其據(jù)以提出主張或權(quán)利要求的行為發(fā)生在補(bǔ)充協(xié)議簽訂之前或之后,。

2010年7月8日,，《增資協(xié)議》的原簽約方沈建平、詹文陸,、徐志祥,、林鋼、李國(guó)華,、陳俊標(biāo),、錢旭鋒和中比基金共同簽訂《<增資協(xié)議>之補(bǔ)充協(xié)議二》，簽約方確認(rèn),，原協(xié)議第8.5條（反稀釋條款）在江蘇東光作出公開發(fā)行股票并上市的決議前,，被雙方有效執(zhí)行。為支持江蘇東光的發(fā)展壯大,，雙方確認(rèn)不再執(zhí)行原協(xié)議第8.5條,，自本協(xié)議生效之日該條款對(duì)江蘇東光及協(xié)議雙方不再有任何法律約束力，各方無權(quán)依該條款向任一方提出任何主張或權(quán)利要求,。

（二）實(shí)際控制人

2005年年底中比基金對(duì)發(fā)行人進(jìn)行增資,，此后一直是發(fā)行人第二大股東。  

1,、中比基金增資發(fā)行人協(xié)議的實(shí)際履約情況

(1)根據(jù)發(fā)行人提供的資料,，經(jīng)發(fā)行人律師核查，簽約方在依據(jù)《增資協(xié)議》完成對(duì)發(fā)行人的增資后,，以實(shí)際履約行為對(duì)《增資協(xié)議》的部分內(nèi)容予以變更,，具體情況如下:

①中比基金已放棄基于《增資協(xié)議》約定的穩(wěn)健持續(xù)經(jīng)營(yíng)保證條款，要求締約對(duì)方或發(fā)行人贖回股份的權(quán)利,。

②《增資協(xié)議》關(guān)于發(fā)行人股東大會(huì)作出特別決議的約定,，已被發(fā)行人股東大會(huì)決議修改。發(fā)行人現(xiàn)行有效的公司章程規(guī)定,，股東大會(huì)作出特別決議應(yīng)由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過,。

③《增資協(xié)議》關(guān)于對(duì)發(fā)行人董事會(huì)的調(diào)整未完全執(zhí)行，當(dāng)時(shí)增資完成后,，發(fā)行人董事會(huì)實(shí)際人數(shù)變更為8名董事,，中比基金向發(fā)行人推薦的兩名候選人當(dāng)選發(fā)行人董事。2008年1月后,，發(fā)行人董事會(huì)人數(shù)變更為9名董事,，中比基金向發(fā)行人推薦了一名董事。

④《增資協(xié)議》關(guān)于發(fā)行人董事會(huì)決策程序的約定，已被發(fā)行人股東大會(huì)決議修改,。發(fā)行人現(xiàn)行有效的公司章程關(guān)于董事會(huì)決策程序的內(nèi)容,，與《公司法》的有關(guān)規(guī)定相一致。

(2)2010年3月22日,，《增資協(xié)議》的原簽約方沈建平,、詹文陸、徐志祥,、林鋼,、李國(guó)華、陳俊標(biāo),、錢旭鋒和中比基金共同簽訂《<增資協(xié)議>之補(bǔ)充協(xié)議》,，簽約方根據(jù)上述實(shí)際履行《增資協(xié)議》過程中對(duì)協(xié)議內(nèi)容的變更,，約定《增資協(xié)議》中與上述實(shí)際履約不一致的條款以及《增資協(xié)議》關(guān)于中比基金股權(quán)贖回約定的其他條款無效,，該等無效條款不再履行，不能再恢復(fù),；該等條款視為從來不曾約定過,，簽約方無權(quán)依該等條款向?qū)Ψ教岢鋈魏沃鲝埢驒?quán)利要求，而無論其據(jù)以提出主張或權(quán)利要求的行為發(fā)生在補(bǔ)充協(xié)議簽訂之前或之后,。

2,、報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召開和決議情況

(1)根據(jù)發(fā)行人提供的股東大會(huì)資料(包括但不限于議案,、決議,、會(huì)議記錄等)，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人共召開了12次股東大會(huì)會(huì)議:其中2007年召開了4次會(huì)議,；2008年召開了5次會(huì)議,；2009年召開了3次會(huì)議，經(jīng)發(fā)行人律師核查,，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人股東大會(huì)決議中,，不存在否決會(huì)議議案的情形，且發(fā)行人其他股東與發(fā)行人控股股東沈建平在相關(guān)會(huì)議決議的表決意見相一致,。

(2)根據(jù)發(fā)行人提供的董事會(huì)資料(包括但不限于議案,、決議、會(huì)議記錄等),，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人共召開了13次董事會(huì)會(huì)議:其中2007年召開了4次會(huì)議:2008年召開了5次會(huì)議,；2009年召開了4次會(huì)議，經(jīng)發(fā)行人律師核查,，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人董事會(huì)決議中,，不存在否決會(huì)議議案的情形，且發(fā)行人其他董事與發(fā)行人董事長(zhǎng)沈建平在相關(guān)會(huì)議決議的表決意見相一致。

3,、發(fā)行人黃事,、高級(jí)管理人員的提名和任免情況

1.根據(jù)發(fā)行人提供的資料，經(jīng)發(fā)行人律師核查,，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人董事的提名和任免情況如下

(1)2006年5月發(fā)行人進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉,，發(fā)行人控股股東沈建平作為提名人，提名沈建平,、徐志祥,、詹文陸、陳俊標(biāo),、錢旭鋒,、趙永良為董事候選人；發(fā)行人股東中比基金作為提名人,，提名鄭萬祥,、朱慶蓮為董事候選人。2006年5月11日,，發(fā)行人股東大會(huì)作出決議選舉上述候選人為發(fā)行人第二屆董事會(huì)董事,。

(2)2008年1月趙永良、朱慶蓮辭去發(fā)行人董事職務(wù),，發(fā)行人控股股東沈建平作為提名人,，提名施毅、史勤,、張志高為獨(dú)立董事候選人,。2008年1月18日，發(fā)行人股東大會(huì)作出決議,，選舉上述候選人為發(fā)行人獨(dú)立董事,。

(3)2008年5月張志高辭去發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)，發(fā)行人控股股東沈建平作為提名人,，提名葉樹理為獨(dú)立董事候選人,。2008年5月20日，發(fā)行人股東大會(huì)作出決議,，選舉葉樹理為發(fā)行人獨(dú)立董事,。

(4)2008年6月鄭萬祥辭去發(fā)行人董事職務(wù)，發(fā)行人股東中比基金作為提名人,，提名顧弘為董事候選人,，2008年7月1日，發(fā)行人股東大會(huì)作出決議,，選舉顧弘為發(fā)行人董事,。

(5)2009年5月發(fā)行人進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉，發(fā)行人控股股東沈建平作為提名人，提名沈建平,、徐志祥,、詹文陸、陳俊標(biāo),、錢旭鋒為董事候選人,，施毅、葉樹理,、史勤為獨(dú)立董事候選人,；發(fā)行人股東中比基金作為提名人，提名顧弘為董事候選人,。2009年5月25日,，發(fā)行人股東大會(huì)作出決議，選舉上述候選人為發(fā)行人第三屆董事會(huì)成員,。

2.根據(jù)發(fā)行人提供的資料,，經(jīng)發(fā)行人律師核查，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人高級(jí)管理人員的提名和任免情況如下

(1)2006年5月發(fā)行人經(jīng)營(yíng)層任期屆滿,，發(fā)行人控股股東沈建平作為發(fā)行人董事長(zhǎng),，向董事會(huì)提名了經(jīng)營(yíng)層組成人員,。2006年5月11日,，發(fā)行人董事會(huì)作出決議，聘任沈建平為總經(jīng)理,，聘請(qǐng)錢旭鋒,、陳俊標(biāo)、王全,、錢榮軍為副總經(jīng)理,，錢旭鋒兼任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，周玲燕為董事會(huì)秘書,。

(2)2009年5月發(fā)行人經(jīng)營(yíng)層任期屆滿,，發(fā)行人控股股東沈建平作為發(fā)行人董事長(zhǎng)，向董事會(huì)提名了經(jīng)營(yíng)層組成人員,。2009年5月25日,，發(fā)行人董事會(huì)作出決議，繼續(xù)聘任沈建平為總經(jīng)理,，聘請(qǐng)錢旭鋒,、陳俊標(biāo)、王全,、錢榮軍為副總經(jīng)理,，錢旭鋒兼任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，周玲燕為董事會(huì)秘書。

4,、發(fā)行人其他股東之間不存在一致行動(dòng)的其他協(xié)議安排

根據(jù)發(fā)行人提供的資料,，除沈建平外發(fā)行人股東出具的承諾及發(fā)行人律師核查，發(fā)行人其他股東之間不存在一致行動(dòng)的其他協(xié)議或安排,。

5,、發(fā)行人實(shí)際控制人為沈建平的認(rèn)定

(1)發(fā)行人由宜興東大整體變更至今，其第一大股東未發(fā)生變更,。

2003年宜興東大整體變更為發(fā)行人時(shí),，沈建平持有發(fā)行人43. 58%的股份，2005年發(fā)行人增資擴(kuò)股后沈建平持有發(fā)行人34. 76%的股份,，2007年發(fā)行人增資擴(kuò)股后沈建平持有發(fā)行人29.63%的股份,，2007年6月發(fā)行人股權(quán)變動(dòng)后，沈建平持有發(fā)行人34.70%的股份,。此后,，沈建平持有發(fā)行人股權(quán)的比例未發(fā)生變動(dòng)。上述沈建平持股數(shù)額變化的過程中,，其所持發(fā)行人股份占發(fā)行人股本總額的比例一直高于其他股東,，第一大股東的地位保持不變。

(2)發(fā)行人2005年增資完成后,，中比基金成為發(fā)行人第二大股東,，雖然其持有發(fā)行人股份的比例至今保持在25%以上與沈建平的持股比例較為接近，但根據(jù)前述中比基金增資發(fā)行人協(xié)議的主要內(nèi)容,，協(xié)議實(shí)際履行情況,，中比基金持有發(fā)行人股權(quán)不以控制發(fā)行人為目的。同時(shí),，發(fā)行人其他股東持有的持股比例較小,、股權(quán)較分散，中比基金與發(fā)行人其他股東,、發(fā)行人其他股東之間不存在一致行動(dòng)關(guān)系,。發(fā)行人除沈建平以外的20名股東均承諾，自成為發(fā)行人股東之日起,，獨(dú)立的行使股東權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù),；不存在與發(fā)行人其他股東簽訂一致行動(dòng)協(xié)議或就類似安排達(dá)成一致的情形；且未來無與發(fā)行人其他股東簽訂一致行動(dòng)協(xié)議或就類似安排達(dá)成一致的計(jì)劃,。

(3)沈建平對(duì)發(fā)行人的決策,、經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大影響。

①根據(jù)前述報(bào)告期發(fā)行人股東大會(huì),、董事會(huì)召開及決議情況,，沈建平對(duì)發(fā)行人股東大會(huì),、董事會(huì)作出決議擁有實(shí)質(zhì)影響力。

②根據(jù)前述發(fā)行人董事,、高級(jí)管理人員的提名和任免情況,，沈建平對(duì)發(fā)行人董事、高級(jí)管理人員的提名和聘任起主導(dǎo)作用,。

③自2003年6月發(fā)行人由宜興東大整體變更至今,，沈建平一直為發(fā)行人的法定代表人，并擔(dān)任董事長(zhǎng),、總經(jīng)理職務(wù),，全面負(fù)責(zé)發(fā)行人產(chǎn)品研發(fā)、生產(chǎn)和銷售等工作,，系發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作的核心領(lǐng)導(dǎo),，且對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)方針、投資計(jì)劃,、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃等擁有實(shí)質(zhì)影響力,。

(4)關(guān)于發(fā)行人實(shí)際控制人的認(rèn)定符合公司的客觀情況，嚴(yán)格遵循了中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的證監(jiān)法律字【2007】15號(hào)文對(duì)實(shí)際控制人的分析判斷要求,。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的證監(jiān)法律字【2007】15號(hào)文第1條規(guī)定:“由于公司控制權(quán)往往能夠決定和實(shí)質(zhì)影響公司的經(jīng)營(yíng)方針,、決策和經(jīng)營(yíng)管理層的任免，一旦公司控制權(quán)發(fā)生變化,，公司的經(jīng)營(yíng)方針和決策,、組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作及業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性,?！钡?條規(guī)定:“公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力,，其淵源是對(duì)于公司直接或間接的股權(quán)投資關(guān)系,。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬,，既要審查相應(yīng)的股權(quán)關(guān)系,，也要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì),、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響,、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用進(jìn)行分析判斷?！?/p>

(5)綜上所述,，發(fā)行人律師認(rèn)為，認(rèn)定沈建平為發(fā)行人的實(shí)際控制人符合法律,、法規(guī)的規(guī)定,，事實(shí)依據(jù)適當(dāng),、充分，嚴(yán)格遵循了證監(jiān)法律字【2007】15號(hào)文對(duì)實(shí)際控制人的綜合分析判斷的要求,。