一、量刑情節(jié)的適用原則

量刑情節(jié)應(yīng)當(dāng)依法適用,，因此,，必須正確理解并且科學(xué)地掌握法律規(guī)定的量刑情節(jié)的適用原則。

（一）量刑情節(jié)之從重與從輕的適用原則

我國(guó)刑法規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰,、從輕處罰情節(jié)的,，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以?xún)?nèi)判處刑罰?！边@是從重處罰與從輕處罰的量刑情節(jié)的適用原則,。根據(jù)這一規(guī)定，從重處罰是指在法定刑幅度內(nèi)選擇比沒(méi)有這個(gè)情節(jié)的類(lèi)似犯罪相對(duì)重一些的刑種或刑期,；從輕處罰是指在法定刑幅度內(nèi)選擇比沒(méi)有這個(gè)情節(jié)的類(lèi)似犯罪相對(duì)輕一些的刑種或刑期,。

（二）量刑情節(jié)之減輕原適用原則

減輕處罰有一般減輕與特殊減輕之分。犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰,。這是對(duì)一般減輕的規(guī)定，由此可見(jiàn),，一般減輕是指依法判處低于法定最低刑罰,。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰的情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況,，經(jīng)最高人民法院標(biāo)準(zhǔn),，也可以在法定刑以下判處刑罰。這是對(duì)特殊減輕的規(guī)定,，由此可見(jiàn),，特殊減輕是指酌情判處低于法定最低刑的刑罰。

這里的案件的特殊情況,，是指案件涉及到政治,、外交等情況。對(duì)于有特殊情況的案件,，即使犯罪分子不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),，也可以在法定刑以下判處刑罰。

二,、量刑情節(jié)的具體適用

量刑過(guò)程,，在很大程度上就是各種量刑情節(jié)的具體適用過(guò)程。因此,，量刑情節(jié)的具體適用具有重要意義,。

（一）量刑情節(jié)的競(jìng)合情況下的適用

同一犯罪案件，往往存在兩個(gè)以上的量刑情節(jié),，這就是所謂量刑情節(jié)的競(jìng)合,。量刑情節(jié)的競(jìng)合有同向競(jìng)合與逆向競(jìng)合之分。同向競(jìng)合是指具有兩個(gè)以上的從輕或者從重情節(jié),。逆向競(jìng)合是指具有一個(gè)從輕情節(jié)一個(gè)從重情節(jié),。在同向競(jìng)合的情況下，量刑情節(jié)的適用較易解決,，兩個(gè)從輕情節(jié),，可以予以較大幅度的從輕。按照我國(guó)刑法規(guī)定,，兩個(gè)從輕情節(jié)不能升格為一個(gè)減輕情節(jié),。在逆向競(jìng)合的情況下，量刑情節(jié)的適用則較為復(fù)雜,。在這種情況下,，不能簡(jiǎn)單地采用抵消法。抵消法是指一案件如果有兩個(gè)以上量刑情節(jié),，其中有的對(duì)量刑起從寬作用有的對(duì)量刑起從嚴(yán)作用,，在確定犯罪分子的刑事責(zé)任時(shí)將這兩種情節(jié)相互抵消，既不從輕,，也不從重,，也就是等于把這兩種量刑情節(jié)從量刑的因素中撇開(kāi)。我認(rèn)為,，這種抵消法是不妥的,。實(shí)際上，在具體案件中,，每個(gè)量刑情節(jié)的內(nèi)涵都不是等量的，因而不能簡(jiǎn)單地予以抵消,。正確的方法應(yīng)當(dāng)是,，首先根據(jù)基本犯罪事實(shí)與犯罪性質(zhì)確定一個(gè)基本刑，然后利用情節(jié)對(duì)量刑進(jìn)行裁判上的平衡,，這種平衡的過(guò)程可以稱(chēng)之為刑罰的修正,。刑罰的修正過(guò)程是適用量刑情節(jié)對(duì)量刑進(jìn)行優(yōu)化的過(guò)程,，刑罰的修正過(guò)程表現(xiàn)為量刑情節(jié)的變量值在一定的幅度內(nèi)沿水平方向按照一定規(guī)律趨輕或趨重浮動(dòng)的態(tài)勢(shì)。在只有一個(gè)量刑情節(jié)的情況下,，只要進(jìn)行一次修正即可,。但在具有兩個(gè)逆向情節(jié)的情況下，則需要進(jìn)行二次修正,。一般情況下,，先考慮從重情節(jié)，根據(jù)從重情節(jié)對(duì)基本刑進(jìn)行趨重修正,。然后再考慮從輕情節(jié),，根據(jù)從輕情節(jié)對(duì)經(jīng)過(guò)第一次修正確定的刑罰進(jìn)行趨輕修正。

（二）多功能情節(jié)的適用

我國(guó)刑法規(guī)定的從寬處罰的情節(jié),，一般都是多功能情節(jié),，一個(gè)量刑情節(jié)，具有從輕或者減輕處罰兩個(gè)功能,，甚至具有從輕,、減輕或者免除處罰三種功能。

（三）可以型情節(jié)與應(yīng)當(dāng)型情節(jié)并存情況下的適用

我國(guó)刑法規(guī)定的量刑情節(jié),，既有可以型的,，又有應(yīng)當(dāng)型的，兩者顯然有別,。從法律邏輯學(xué)來(lái)說(shuō),，由應(yīng)當(dāng)和可以構(gòu)成的行為規(guī)范，稱(chēng)為規(guī)范模態(tài)判斷,。應(yīng)當(dāng)型規(guī)范是義務(wù)性規(guī)范,，而可以型規(guī)范是許可性或授權(quán)性規(guī)范。因此,，可以和應(yīng)當(dāng)?shù)倪壿嫼x是不一樣的,。一般說(shuō)，法律規(guī)定可以做的,，也可以不做,；規(guī)定應(yīng)當(dāng)做的，就必須做,。