在民間借貸關系中,，由于出借人和借款人之間多為親朋好友關系,，雙方在發(fā)生民間借貸行為時，如果借款金額較小,，出借人通常都是采用現(xiàn)金給付方式,，并且礙于情面可能也不會要求借款人與其簽訂借款合同或出具借據(jù)、收據(jù),、欠條等借款書面憑證,。一旦出現(xiàn)借款人不按口頭約定歸還借款本金及利息。則出借人主張債權時,，將可能面臨沒有書面證據(jù)證明借貸關系存在的困境,。
此時，出借人經(jīng)常會通過不經(jīng)借款人同意,，私下錄音錄像等方式記錄借款人自認已借款,、借款數(shù)額、還款期限,、約定利息等事項,。顯然，這種未經(jīng)相對方同意錄音錄像取得的證據(jù)不具備證據(jù)的合法性特征,，屬于廣義非法證據(jù)范疇,。
根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第106條“對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),，不得作為認定案件事實的根據(jù)”之規(guī)定,，非法證據(jù)只有在以下三種情形下，才不得作為認定案件事實依據(jù)的規(guī)定,。
（一）嚴重侵害他人合法權益的,。如果當事人的制作證據(jù)或收集證據(jù)的行為嚴重侵害人了他人的合法權益,，那么該證據(jù)就不得被采納從而作為認定案件事實的依據(jù),。這里要注意的是，其一，必須對他人合法權益造成了實際的侵害,；其二，造成損害的程度要是嚴重的,；其三,，侵害的必須是他人的合法權益，其他非法的利益是不受保護的,，因而如果制作或收集證據(jù)的行為僅僅是侵害了他人的非法利益的話,，不影響證據(jù)的采納。
（二）違反法律禁止性規(guī)定的,。所謂法律禁止性規(guī)定是指禁止某類行為的規(guī)范,，其表述一般是“不得”“不可以”“禁止”等，是相對于法律強制性規(guī)定而言的,。具體到本條而言,，如果當事人形成或調(diào)查收集證據(jù)的行為是違反法律的禁止性規(guī)定的，也就是說當事人的行為是被法律所禁止的但其卻違背此不可為的義務,，此時對該證據(jù)是不能夠采納的,，人民法院不得將其作為認定事實的依據(jù)。
（三）嚴重違背公序良俗的,。違背公序良俗的具體情形有如下幾個方面：（1）違反人倫的行為,；（2）違反正義觀念的行為；（3）乘他人窘迫,、無經(jīng)驗獲取不當利益的行為,；（4）極度限制個人自由的行為；（5）限制營業(yè)自由的行為,；（6）處分生存基礎財產(chǎn)的行為,；（7）顯著的射幸行為。這是上述司法解釋新規(guī)定的非法證據(jù)排除情形,，主要是針對實踐中出現(xiàn)的各式各樣的雖嚴重違背公序良俗但卻不構成違反法律禁止性規(guī)定的證據(jù)收集行為,。
應該注意的是，這里對違背公序良俗有程度上的要求即嚴重,。具體到偷錄偷拍的證據(jù)是否能應定位為非法證據(jù)予以排除,，需要根據(jù)具體情況具體分析，有以下幾點需要考慮：
（1）案件性質(zhì),、偷拍偷錄的損害后果及其社會危害程度,。如在公共場合的偷拍偷錄行為的社會危害性一般來說就小于在個人領域諸如住宅中進行偷拍偷錄的社會危害性。
（2）偷拍偷錄的目的,、動機以及主觀過錯程度,。比如說當事人故意將偷拍偷錄的照片視頻發(fā)到網(wǎng)上,，然后將網(wǎng)上的評論也作為支持其事實主張的證據(jù)，那么該照片或視頻及其評論都不能被作為定案依據(jù),。
（3）偷拍偷錄手段和方式,。比如用竊聽器、望遠鏡全天候監(jiān)控某人的住宅等,。