最高人民法院《關(guān)于
民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》已于2020年5月1日實施,。
對于律師,,證據(jù)規(guī)定的重要性要遠(yuǎn)大于實體性規(guī)范司法解釋(如《九民紀(jì)要》)。理由有二,,一是實體規(guī)范都是針對某一或某幾種特定類型的案件,,律師不一定馬上遇到這樣的案件,遇到了現(xiàn)學(xué)習(xí)也不太晚,,但證據(jù)規(guī)則是所有案件都適用的,,二是實體判決的勝敗,更依賴于當(dāng)事人在案情中是否處于優(yōu)勢地位,,但證據(jù)規(guī)則的運用完全是律師的技術(shù)活,,榮耀和責(zé)任更應(yīng)加在律師頭上。
對于訴訟證據(jù)若干規(guī)定可能對律師的執(zhí)業(yè)造成的直接影響,,特整理10個重要陷阱,,與同行們引以為戒。
一,、律師對案件事實也可以構(gòu)成自認(rèn),,且貫穿訴訟全過程,小心“吃不了兜著走”?
法條指引
第五條第一款當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的,,除授權(quán)
委托書明確排除的事項外,,訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。
第三條第二款在證據(jù)交換,、詢問,、調(diào)查過程中,,或者在起訴狀、答辯狀,、代理詞等書面材料中,,當(dāng)事人明確承認(rèn)于己不利的事實的,適用前款規(guī)定,。
二,、律師對委托人“虛假陳述”,要早發(fā)現(xiàn),、早治療,,否則后果嚴(yán)重
法條指引
第六十三條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就案件事實作真實、完整的陳述,。
當(dāng)事人的陳述與此前陳述不一致的,,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由,并結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力,、證據(jù)和案件具體情況進行審查認(rèn)定,。
當(dāng)事人故意作虛假陳述妨礙人民法院審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié),,依照
民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定進行處罰,。
民事訴訟法第一百一十一條訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款,、拘留;構(gòu)成犯罪的,,依法追究刑事責(zé)任:
(一)偽造、毀滅重要證據(jù),,妨礙人民法院審理案件的;
(二)以暴力,、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使,、賄買,、脅迫他人作偽證的;
(三)隱藏、轉(zhuǎn)移,、變賣,、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn),,或者已被清點并責(zé)令其保管的財產(chǎn),,轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn)的;
(四)對司法工作人員、訴訟參加人,、證人,、翻譯人員、鑒定人,、勘驗人,、協(xié)助執(zhí)行的人,,進行侮辱、誹謗,、誣陷,、毆打或者打擊報復(fù)的;
(五)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務(wù)的;
(六)拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決,、裁定的,。
人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位,可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款,、拘留;構(gòu)成犯罪的,,依法追究刑事責(zé)任。
三,、律師事先不了解案情,,消極應(yīng)付“不清楚、不明確”,,不再是經(jīng)驗豐富的表現(xiàn),,搞不好會吃大虧
法條指引
第四條一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實既不承認(rèn)也不否認(rèn),經(jīng)審判人員說明并詢問后,,其仍然不明確表示肯定或者否定的,,視為對該事實的承認(rèn)。
四,、律師對“電子數(shù)據(jù)”缺少科學(xué)知識,,固定證據(jù)、提交證據(jù)的能力急需提高
法條指引
第九十三條人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性,,應(yīng)當(dāng)結(jié)合下列因素綜合判斷:
(一)電子數(shù)據(jù)的生成、存儲,、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件,、軟件環(huán)境是否完整、可靠;
(二)電子數(shù)據(jù)的生成,、存儲,、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運行狀態(tài),,或者不處于正常運行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成,、存儲、傳輸是否有影響;
(三)電子數(shù)據(jù)的生成,、存儲,、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測,、核查手段;
(四)電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存,、傳輸,、提取,保存,、傳輸,、提取的方法是否可靠;
(五)電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲;
(六)保存、傳輸,、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當(dāng);
(七)影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素,。
人民法院認(rèn)為有必要的,可以通過鑒定或者勘驗等方法,,審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性,。
五、律師要重視“域外證據(jù)”的分類方法,、公證,、認(rèn)證手續(xù)的新變化
法條指引
第十六條當(dāng)事人提供的公文書證系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的,該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù),。
中華人民共和國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù),應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù),。
當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門,、臺灣地區(qū)形成的,,應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。
六,、律師提交證據(jù),、申請法院調(diào)取證據(jù)、申請鑒定,,不要超時提出
法條指引
第五十九條人民法院對逾期提供證據(jù)的當(dāng)事人處以罰款的,,可以結(jié)合當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的主觀過錯程度、導(dǎo)致訴訟遲延的情況,、訴訟標(biāo)的金額等因素,,確定罰款數(shù)額。
第二十條第一款當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提交書面申請,。
第三十一條第一款當(dāng)事人申請鑒定,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出,,并預(yù)交鑒定費用,。逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費用的,視為放棄申請,。
七,、律師發(fā)現(xiàn)“鑒定意見”有問題,,要及時提出,不要坐等開庭
法條指引
第三十七條第二款當(dāng)事人對鑒定書的內(nèi)容有異議的,,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出,。
八、律師申請鑒定,、申請鑒定人出庭,、申請重新鑒定,要慎重,,否則增加當(dāng)事人訴訟成本
法條指引
第三十一條第一款當(dāng)事人申請鑒定,,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出,并預(yù)交鑒定費用,。逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費用的,,視為放棄申請。
第三十八條第一款當(dāng)事人在收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議的,,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十一條的規(guī)定,,通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費用,并通知鑒定人出庭,。有異議的當(dāng)事人不預(yù)交鑒定人出庭費用的,,視為放棄異議。
第四十條第二款對鑒定意見的瑕疵,,可以通過補正,、補充鑒定或者補充質(zhì)證、重新質(zhì)證等方法解決的,,人民法院不予準(zhǔn)許重新鑒定的申請,。
九、律師對于“提交書證申請”制度,,要充分重視,,不要固守“誰主張誰舉證”的“經(jīng)驗”
法條指引
第四十七條第一款下列情形,控制書證的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交書證:
(一)控制書證的當(dāng)事人在訴訟中曾經(jīng)引用過的書證;
(二)為對方當(dāng)事人的利益制作的書證;
(三)對方當(dāng)事人依照法律規(guī)定有權(quán)查閱,、獲取的書證;
(四)賬簿、記賬原始憑證:
(五)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交書證的其他情形,。
第四十八條控制書證的當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交書證的,,人民法院可以認(rèn)定對方當(dāng)事人所主張的書證內(nèi)容為真實。
控制書證的當(dāng)事人存在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百一十三條規(guī)定情形的,,人民法院可以認(rèn)定對方當(dāng)事人主張以該書證證明的事實為真實,。
十、律師不要再提交“書面證人證言”,,要苦練當(dāng)庭詢問技巧
法條指引
第六十八條人民法院應(yīng)當(dāng)要求證人出庭作證,,接受審判人員和當(dāng)事人的詢問,。證人在審理前的準(zhǔn)備階段或者人民法院調(diào)查、詢問等雙方當(dāng)事人在場時陳述證言的,,視為出庭作證,。
第七十四條審判人員可以對證人進行詢問。當(dāng)事人及其訴訟代理人經(jīng)審判人員許可后可以詢問證人,。
來源律師同城作者張洪濤岳陽北京大成(青島)律師事務(wù)所,,轉(zhuǎn)載法務(wù)之家
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