2021年1月1日起正式實施的《民法典》對保證方式的規(guī)定有比較大的變更,。根據(jù)《民法典》的相關規(guī)定,如果擔保
合同或擔保條款中沒有“連帶”這兩個字,,一般就認定為承擔的是“一般保證”,。先看兩個案例:
案例一
國內(nèi)某知名的企業(yè)家(某集團實際控制人,旗下有某航空上市公司)曾經(jīng)就因為在朋友的借條上保證人處簽了個字,,為了避免訴訟,,結果就替朋友償還了500萬元的債務本息,500多萬元對于這樣的企業(yè)家來說,,可能是九牛一毛,,根本不會影響他的生活,不過這位企業(yè)家事后說:今后再也不給別人做擔保了,。
案例二
為了公司能夠順利借錢,,某房地產(chǎn)公司財務經(jīng)理(非股東)居然在一筆4600萬元月息2%的
借款合同上作為擔保人簽字,結果被法院判決承擔連帶保證責任,,其名下兩套房子被依法拍賣,,而且還被執(zhí)行法院列為失信被執(zhí)行人--—俗稱“老賴”,直接傾家蕩產(chǎn),。
因此,,本文首先要提醒的是:
1、如果你要為別人提供保證擔保,,那么先評估一下自己的實力,,該筆債務是否超出自己的承受能力;
2,、如果沒有超出自己的承受能力,,那么想一想你是單身還是已婚?如果已婚,,配偶是否同意你來擔保,?雖然保證之債不屬于夫妻共同債務,但是,,也可能是需要用家庭財產(chǎn)來承擔相應的法律責任,。
3,、如果超出自己承受能力,那么請不要在保證人處隨便簽字,,否則,,你面臨的可能就是傾家蕩產(chǎn)!
4,、在《民法典》還未實施的情況下,,如果你一定要提供擔保,請明確注明保證方式為“一般保證”,。
5,、在《民法典》實施后,如果你無論如何都要為他人提供擔保,,那么建議,,擔保合同及擔保條款中最好不要出現(xiàn)“連帶”這兩個字。因為,,一旦出現(xiàn)這兩個字,,其實,這就不是別人在欠債,,而是等同于你欠債,,一旦債務人無力償還欠債,或有資產(chǎn)而不償還債務,,作為債權人可以依據(jù)這兩個字要求你來償還,。雖然,法律規(guī)定保證人在承擔保證責任后,,可以向債務人追償,,但是,也僅僅是追償而已,。
民法典實施后,,保證合同或保證條款中為何不能出現(xiàn)“連帶”這兩個字?
《民法典》第688條第2款規(guī)定,,連帶責任保證的債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,,債權人可以請求債務人履行債務,也可以請求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任,。這意味著,,如果你承擔的保證責任屬于連帶保證,那么一旦債務到期,,債務人又不愿意清償債務,,作為債權人可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔清償責任。
如果沒有“連帶”這兩個字呢,?
《民法典》第六百八十六條規(guī)定:保證的方式包括一般保證和連帶責任保證,。當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,,按照一般保證承擔保證責任。其實,,這也是2021年1月1日起正式實施的《民法典》對保證方式的最大變更,,而以往的《擔保法》對于保證方式約定不明確的,一律按連帶保證責任處理,。因此,根據(jù)《民法典》的相關規(guī)定,,如果擔保合同或擔保條款中沒有“連帶”這兩個字,,一般就認定為承擔的是“一般保證”
那么,“一般保證”與“連帶保證”究竟有何區(qū)別,?
▌一般保證,,保證人享有先訴抗辯權,而連帶保證沒有先訴抗辯權
根據(jù)《民法典》第687條第1款的規(guī)定,,一般保證是指當事人在保證合同中約定,,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的的保證,。同時,,該條第2款規(guī)定了一般保證責任的先訴抗辯權,即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,,有權拒絕向債權人承擔保證責任,但是有下列情形之一的除外:(一)債務人下落不明,,且無財產(chǎn)可供執(zhí)行,;(二)人民法院已經(jīng)受理債務人破產(chǎn)案件;(三)債權人有證據(jù)證明債務人的財產(chǎn)不足以履行全部債務或者喪失履行債務能力,;(四)保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權利,。
根據(jù)該條款,從程序意義上講,,就是通過清償順位先后的設定,,確保一般保證的保證人承擔責任的時間在債務人之后,即僅在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁,,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后,,仍然未能清償債務的,一般保證人才承擔保證責任,。
從實體意義上講,,就是在先訴抗辯程序的支持下,實現(xiàn)保證人清償在后時只承擔補充性的責任,。即在債務人客觀上無力償還債務時保證人方承擔保證責任,。這種補充責任機制的確立,,是程序上的先訴抗辯必然導致的實體性結果,是隨先訴抗辯權而產(chǎn)生的,,這也是如果你一定要提供保證擔保,,那么也要選擇一般保證而不是連帶保證的根本原因。
而連帶保證,,則無先訴抗辯權的相關規(guī)定,,根據(jù)《民法典》第688條的規(guī)定,連帶責任保證是指的債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,,債權人可以請求債務人履行債務,,也可以請求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。但是連帶保證必須是在合同中明確約定,,否則,,根據(jù)《民法典》第686條的規(guī)定,應推定為一般保證,。
然而,,在現(xiàn)行《擔保法》(2021年1月1日將廢止)的規(guī)制下,在擔保方式?jīng)]有約定或約定不明的擔保情形推定為連帶擔保責任,。因此,,在新舊法規(guī)過渡階段,建議如果要作為保證人,,建議明確為“一般保證”,,否則根據(jù)“法不朔及既往原則”,即便在《民法典》實施后,,對于2020年12月31日之前簽署的擔保協(xié)議或擔保條款,,仍然會按照《民法典》實施前的
法律法規(guī)來裁判。
▌免責條件不同
保證人免責的條件不同,,根據(jù)《民法典》第692條的規(guī)定:無論是一般保證還是連帶保證,,對于保證期間沒有約定或者約定不明確的,保證期間為主債務履行期限屆滿之日起6個月,。在合同約定的保證期間和前述規(guī)定的保證期間,,一般保證的債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任;在連帶保證中,,債權人未在合同約定的保證期間和前述規(guī)定的保證期間要求保證人承擔保證責任的,,保證人免除保證責任。
以上為一般保證與連帶保證的最大的區(qū)別,,至于其他的區(qū)別,,從上述分析可以看出,民法典實施后,如果你要為他人提供擔保,,請盡量選擇“一般保證”的擔保方式,,而不是“連帶保證”方式,因此,,在擔保合同或擔保條款中盡量不要出現(xiàn)“連帶”二字,,否則,后果真的可能不堪設想,。
《民法典》之所以將推定保證責任的條文與《擔保法》作了截然不同的規(guī)定,,就是要糾正以往公民法律意識不強,可能都不知道什么叫一般保證,,也不知道什么叫連帶保證的情況下,,甚至都不知道擔保的法律后果情形下,避免保證人在意思表達不真實的情況下承擔連帶保證責任,。
就如同文章開始的兩個案例,均未約定保證責任的承擔方式,,如果在《民法典》體系下,,某知名企業(yè)家可能根本不用替人還債,要知道他的朋友圈也都是有錢人,,雖然可能一時拿不出現(xiàn)金償還到期債務,,但資產(chǎn)還是很多的…;而第二個案例,,某房地產(chǎn)企業(yè)的房產(chǎn)還是有的,,雖然房產(chǎn)都已抵押給銀行,但是只要不破產(chǎn),,如果是一般保證,,那么,那位財務經(jīng)理最終也不會那么慘,!
▌編后語
在司法實踐中,,保證人出現(xiàn)最多的就是民間借貸或金融借款合同糾紛,一些擔保人,,往往無法拒絕“好朋友”“好哥們”的盛情邀請,,以為只是在合同上簽個字,幫幫忙而已,,其實,,一旦簽字,就要對你自己的行為承擔法律責任,,尤其是連帶保證責任,,債權人甚至可以不向債務人要求清償,而直接要求保證人清償所有的債務。
如果你一定要為他人提供擔保,,請選擇一般保證擔保,,不要在合同中出現(xiàn)“連帶”兩個字,同時,,為了減輕自身責任,,如果有多個保證人,請最好與債權人約定好擔保范圍及各自的擔保份額,。以避免對全部債務承擔擔保責任,。