【案情】
2001年12月,周某因犯組織他人賣淫罪,,被判處無期徒刑,附加剝奪政治權利終身,。2005年11月,,周某經裁定減為有期徒刑十八年,剝奪政治權利改為八年,;2003年和2007年,,周某又被減刑二次;2014年2月其經裁定予以
假釋(假釋時其有八年有期徒刑和八年附加剝奪政治權利未執(zhí)行),。后周某在假釋期間盜竊他人財物2萬余元,,于2015年10月被抓獲(假釋之日到盜竊被抓獲有1年8個月)。2016年2月,周某因假釋期間重新犯罪,,法院對其撤銷假釋,,作出了兩罪并罰的判決。
【分歧】
本案周某因假釋期間重新犯罪,,應當撤銷假釋,,對其前后主刑的有期徒刑如何兩罪并罰沒有分歧,但對其附加刑剝奪政治權利,,兩罪并罰后刑期如何認定,,產生較大的分歧。
一種意見認為,,周某在假釋的一年零八個月中,,事實上已被剝奪了政治權利,如果不能扣除,,實際執(zhí)行時間要高于原判決確定的刑期,,現(xiàn)規(guī)定不明,應實行有利于被告人的原則,,故兩罪并罰后,應判決附加剝奪政治權利為六年零四個月,。
另一種意見認為,,假釋已被撤銷,不僅附條件執(zhí)行的有期徒刑被撤銷,,附加刑剝奪政治權利也同樣應撤銷,。如果在主刑執(zhí)行完畢前,可先執(zhí)行剝奪政治權利的刑期,,這不符合刑法的基本理論,,有的案件事實上也無法操作,故本案仍應判決附加剝奪政治權利為八年,。
【評析】
在審判實踐中,,法院對類似本案有上述兩種不同的判決。但筆者同意第二種意見,,主要理由如下:
1.刑法第五十八條中規(guī)定的假釋是指未被撤銷
我國刑法第五十八條規(guī)定:“附加剝奪政治權利的刑期,,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算,;剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間,。”在審判實務中,,假釋事實上有“未撤銷的假釋”與“已撤銷的假釋”這兩種情形,。這類似于刑法分則條文,一般均是對“犯罪既遂”作出具體處罰規(guī)定,但現(xiàn)實中,,各種犯罪會出現(xiàn)許多“犯罪預備,、未遂或中止”等不同情形,就要根據案件的實際情況,,作出不同的判決,。針對本案筆者認為,周某因假釋期間重新犯罪,,假釋已被撤銷,,這與假釋未被撤銷有本質的區(qū)別。故上述第一種意見,,對刑法第五十八條中的假釋含義,,只是文字表達上的機械解釋,沒有根據本案實際,,進行區(qū)別對待,。
2.剝奪政治權利刑期應當從主刑執(zhí)行完畢起計算
對本案如何認定剝奪政治權利的刑期,兩種意見爭議的焦點,,在于有期徒刑與剝奪政治權利刑期的執(zhí)行,,是誰先誰后或者是否可以同步執(zhí)行。根據刑法第五十八條的規(guī)定,,對附加剝奪政治權利的刑期,,從“有期徒刑執(zhí)行完畢之日”或“假釋之日”起計算。故附加剝奪政治權利的執(zhí)行,,與主刑緊密聯(lián)系,,主次分明,附條件執(zhí)行,。司法實踐中,,多數案件剝奪政治權利的刑期,從主刑執(zhí)行完畢起計算,,這一條件是立法的本意,。但對“假釋”后計算剝奪政治權利的刑期,從形式上看,,似乎與主刑同步執(zhí)行,。但從實質上分析,假釋是附條件的不執(zhí)行,,若考驗期內沒有重新犯罪,,主刑從假釋之日起就視為已執(zhí)行。故從假釋之日起計算剝奪政治權利的刑期,,相當于主刑執(zhí)行完畢后的情形,。但本案假釋已被撤銷,前罪主刑仍應執(zhí)行,若剝奪政治權利刑期可先于執(zhí)行,,這明顯顛倒了主刑與附加刑先后執(zhí)行的順序,,不符合刑法的基本理論。故附條件執(zhí)行主刑被撤銷,,附條件執(zhí)行附加刑也應無效,。
3.假釋之日起計算有的會出現(xiàn)“剝權”已執(zhí)行完畢
本案周某假釋時,有八年有期徒刑和附加剝奪政治權利未執(zhí)行,,若按照上述第一種意見,,兩罪并罰后,附加剝奪政治權利刑期還有六年零四個月,,這似乎并沒有什么矛盾和問題,。但審判實踐中,多數被告人被假釋時,,其主刑相對較長,,剝奪政治權利刑期相對較短,假如本案前罪剝奪政治權利的刑期僅為一年,,按照第一種意見判決,,就會發(fā)現(xiàn)被告人從假釋到被抓獲有一年零八個月,剝奪政治權利的刑期已執(zhí)行完畢,。這樣本案不僅對剝奪政治權利的刑期難以判決,,并且對以后執(zhí)行有期徒刑期間,是否剝奪政治權利產生懷疑,,從假釋之日起計算缺乏可操作性。