逢“賭”必輸怎么破,？法律風(fēng)險面面觀

近年來，資本與創(chuàng)業(yè)者“對賭”的案件,。頻頻進入大眾視野,，引起社會廣泛關(guān)注。篳路藍(lán)縷,，以啟山林,。在創(chuàng)業(yè)夢想的道路上，如何防范“對賭”風(fēng)險,？今天,，我們就通過一起“對賭”失敗的案例。了解一下,，相關(guān)法律風(fēng)險的防范問題,。

案情回顧：

20年，陸某,、葉某與四家投資機構(gòu)簽訂《A+輪增資協(xié)議》,，其中甲投資機構(gòu)以800萬元的增資款入股陸某,、葉某控制的公司，持股比例8.8%,。同時約定,，管理團隊股東（陸某、葉某）承諾20年6月底之前,，公司實現(xiàn)不低于4000萬元的銷售收入,。

若不能完成上述業(yè)績承諾，則各方同意對公司估值進行調(diào)整,，調(diào)整后的公司估值為實際完成銷售收入的1.5倍,，管理團隊股東的補償金額為調(diào)整后的公司估值與6000萬元估值的差額。

經(jīng)查,，截至20年底,，公司實現(xiàn)營業(yè)收入為58萬余元。甲投資機構(gòu)訴至法院,，要求陸某等按約定承擔(dān)業(yè)績補償,。陸某辯稱，其為代持股東,，并非公司的管理股東,，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

一審判決認(rèn)為,，代持法律關(guān)系存在于名義股東和實際出資人之間,，與本案不屬于同一法律關(guān)系，且協(xié)議中明確陸某負(fù)有補償義務(wù),，不具有任何歧義,。因公司未能完成業(yè)績承諾，故支持了甲投資機構(gòu)的訴訟請求,。

一審判決后陸某不服提起上訴,。北京一中院審理后駁回上訴，維持原判,。

法官釋法：

對賭釋義：

實踐中俗稱的“對賭協(xié)議”,，又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達成股權(quán)性融資協(xié)議時,，為解決交易雙方對目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性,、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕?biāo)公司的估值進行調(diào)整的協(xié)議,。在我國語境下,，由于投資方對被投資企業(yè)的判斷具有“賭”的色彩，被形象地稱為“對賭協(xié)議”,。

對賭方式：

從對賭主體來看,，一般有投資方與目標(biāo)公司對賭,，投資方與目標(biāo)公司股東對賭，或兼而有之,。從對賭約定條件來看,，常見的有上市條款（IPO）和業(yè)績條款（如凈利潤、營業(yè)收入,、增長率等）,。如上述案例約定對賭條件為營業(yè)收入，因未達成營業(yè)目標(biāo),，約定的管理團隊股東被判承擔(dān)責(zé)任,。

對賭利弊：

對賭作為一種常見的股權(quán)融資方式，能夠使得創(chuàng)業(yè)者在短期內(nèi)獲得巨額資本支持,，實現(xiàn)低成本融資和快速擴張,，將目標(biāo)公司做大做強。當(dāng)然“對賭”也是有風(fēng)險的,。為實現(xiàn)對賭目的,，創(chuàng)業(yè)者往往需要將自己的“身家性命”與公司綁定在一起，一損俱損,，一榮俱榮,，一旦對賭失敗，不僅可能失去對公司的控制,，還會負(fù)擔(dān)巨額債務(wù),。

法官提示：

司法實踐中，凡是對簿公堂的案件,，創(chuàng)業(yè)者往往逢“賭”必輸，已經(jīng)基本形成了規(guī)律,。我們在不少案件中發(fā)現(xiàn),，部分創(chuàng)業(yè)者為獲得資本支持，忽視了商業(yè)經(jīng)營的基本規(guī)律,，設(shè)定不切實際的目標(biāo),，導(dǎo)致失敗風(fēng)險大增；投資人處于強勢締約地位,，部分合同文本確有“顯失公平”之嫌,；各方對市場政策變化、意外事件考慮不足,，導(dǎo)致對賭風(fēng)險加大,，難以實現(xiàn)共贏。

如果說“勇敢是創(chuàng)業(yè)者的通行證”,，這其中的底色必然有智慧的成分,。我們建議,，創(chuàng)業(yè)者要充分認(rèn)識到公司經(jīng)營的風(fēng)險，了解對賭的利弊,，理性評估公司實力,，認(rèn)真對待協(xié)議文本，謹(jǐn)慎設(shè)定對賭目標(biāo),。同時,，資本市場也需要行業(yè)自律與規(guī)范運行，加強內(nèi)功修煉,，促進對賭模式這一舶來品在我國國情下的良性發(fā)展,，服務(wù)實體經(jīng)濟，造福國計民生,。

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