當事人信息
公訴機關深圳市寶安區(qū)人民檢察院,。
被告人張X，男,，1983年10月20日出生。

經(jīng)審理查明：2018年10月,，被害人吳某入職深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)街道鑫鴻都休閑會所,，工作包括異性按摩及“打飛機”、“口爆”等非法服務,。其時,，被告人張X在該會所擔任經(jīng)理一職。2018年10月20日3時許,，張X讓吳某前來房間給其按摩,，其裸體躺在按摩椅上要求吳某為其服務。在這個過程中,，張X脫掉吳某的衣服和褲子,，并與吳某發(fā)生了性行為。事后,，吳某收取了張X發(fā)來的紅包,，吳某亦未報警,，繼續(xù)在該會所工作。
2018年11月14日5時許,，被告人張X再次要求被害人吳某到會所V30房間給其按摩,。因擔心張X對其進行侵害，吳某表示不愿意,。但在該會所部長和張X的心理威逼下,，不得不從并就范。在吳某進入V30房間時,，張X裸體躺在按摩床上,，吳某便準備為其按摩和被要求提供“口爆”服務，吳某以需要去拿材料為名借機離開,。后在不情愿之下,，被該會所部長和張X威逼，再次回到V30房,，之后張X趁機將吳某壓在按摩床上,，強行撕爛吳某的絲襪和脫掉其內褲，用嘴咬被害人胸和臉等身體部位,，先因無法勃起,，以手指插入被害人陰道，后繼續(xù)實施奸淫,。約5,、6分鐘后，吳某推開張X方得逃脫,。

認定上述事實,，有經(jīng)庭審質證的下列證據(jù)予以證實：
一、書證：

二,、證人證言：

三,、被害人陳述：
吳某：我被我的經(jīng)理強奸了兩次，2018年10月20日3時,，會所經(jīng)理讓我到房間按摩,，我就去了。我進按摩房的時候,，他脫光了躺在按摩椅上,，讓我給他按摩，他抱我親我,，我讓他停止,，他說他是經(jīng)理，在說話的時候也沒有停止,，我拒絕,，他就把我按倒在按摩床上脫我的褲子,。我反抗不過，衣服和褲子都被脫了,，他的陰莖插入我的陰道,，后射精。他強奸我之后就穿好衣服走出去了,，因為他是會所經(jīng)理,，我需要這份工作就沒有報警，這個事情就當沒有發(fā)生過了,。第二次是2018年11月14日5時,，我下班準備回家，會所的部長讓我去經(jīng)理辦公室,，開始我拒絕去,，但是部長說我必須去經(jīng)理辦公室，這時部長就開始兇我了,，叫你過來你就過來,。我迫于無奈就去了，到了經(jīng)理辦公室后,，部長就離開了,。這時候經(jīng)理開始抱我、親我,，把我的手弄到無法動,，就脫下我的手表，我回到技師房,，這時經(jīng)理就發(fā)了信息給我,，說我不過去就把我停牌了，不讓我上班,，我沒有回信息,。這時部長過來找我，讓我去房間給經(jīng)理按摩,，我說部長他找我按摩不是簡單的按摩，部長說沒事他一直在門口守著,，讓我不用怕,，他會查房。我就去了,，當時經(jīng)理沒有穿衣服,，躺在按摩床上，我讓他把衣服穿好,，他說不穿,，我問怎么按,，他說口吹，我說出去拿材料,，部長說按照程序給他做就行了,，不用怕。后我在給他洗陰莖的過程中,，他就按倒我,，撕我的內褲和絲襪，他用陰莖插入我的陰道,，因為一直插不進去,，他就吐口水，先用手指后用陰莖進入,，我一直反抗,，他就咬我的臉、胸部,、左右手,，我一直在喊叫，我當時喊得很大聲,，他堵住我的嘴,，外面的人也沒有理我，5,、6分鐘后我用力推開他,，這時候我就騙他拿東西出去了，我就跑到前臺找部長,，說經(jīng)理為什么這么對我,，部長笑了笑沒有說什么，我不知道部長的名字,，是男的,。我的絲襪被搞衛(wèi)生的阿姨拿走了，內褲泡在水里準備洗,，對方是會所的經(jīng)理,，是×××，其他就不知道了,。我一直反抗一直喊救命,，但是沒有人聽到。對方用經(jīng)理的身份強迫我,，我不愿意就咬我,，扯我的頭發(fā)，用身體壓在我頭上,，我沒有明顯的外傷,，臉部有咬痕,。
經(jīng)理的陰莖有插入我的陰道，我不知道他有沒有射精,，我回家之后就洗澡,，陰道洗了好幾遍。辨認出會所部長的照片,，辨認出張X就是會所的經(jīng)理,。
事情發(fā)生之后，我回到家里,，男朋友發(fā)現(xiàn)我很奇怪,，就問我怎么了，我告訴他我被強奸了,，具體細節(jié)沒有說,，事情發(fā)生后，我沒有找經(jīng)理索要錢財,，第二天我回到公司上班,，經(jīng)理讓我到他的辦公室，他對我說對不起,，當天晚上喝多了,，說給我一點錢補償，我說不用,，然后就離開了辦公室,。事后經(jīng)理沒有通過公司走賬、轉賬的方式給我錢,，我當時在會所時,，會所的工資是第二天結算的。

四,、被告人的供述與辯解：
張X：我任職涉案會所的經(jīng)理,，我沒有強奸行為，我只是叫會所的388號技師即被害人吳某給我打過飛機,，11月14日凌晨5時左右,，我在外面吃完宵夜回到會所，就對值班部長說讓他叫388號技師到我的房間給按摩,，388號技師來了之后,，她給我按摩，我伸手摸她的陰道和胸部,，當時她沒有反抗，我就用嘴咬了她的胸部和嘴巴一口,，之后繼續(xù)按摩,，抱了一下,，大概40分鐘之后，我就穿好衣服回到自己的辦公室睡覺,。11月14日8點左右,，就有民警來調查，當時我不在會所,，民警就給我打了電話,，讓我回到會所，9點左右到派出所協(xié)助調查,。開始的時候我們在V23房,，因為該房間沒有熱水，我們就換到了V30房間,，我是圍著一條浴巾過去的,，沖涼之后我就穿上了浴褲，她鋪好浴巾,，后她給我按摩,。沒過多久，我就讓她不要按了,，我就抱著她,，她就用手弄我的胸部，我就想吻她,，把她的臉咬了一口,，之后就壓在身下，我用手抓她的胸部,，親她的胸部,，還在她的胸部咬了一口，之后388號就伸手摸的陰莖,，在摸的時候,，她就讓我轉錢，我說做完以后再轉,，因為當時我沒有勃起,，就沒有插入她的陰道，我就用手指弄了,。因為我的生殖器還沒有勃起,，388號就說她的男朋友在家里等她，她要回去了,，之后388號穿好衣服去了前臺,。后來我在前臺看到388號因為給我按摩，開了三張消費卡，一共是1080元,，我看到走公司賬有點多,，我就去掉了一張。我摸她的時候,，她也沒有反抗,，也摸了我的乳頭，我當時很興奮,，咬了她的臉和胸部,。我在平常聊天中，388號有讓我叫她按摩,，我沒有走公司賬,，我多給了她錢，我有脫她的內褲和絲襪,，我沒有威脅她,，我威脅開玩笑說，如果她不給我按摩,，我就停她的工牌,。因為我讓她給我按摩，她不愿意,，所以我才說了這些話,。大約20多天前，我讓部長安排388號給我按摩,，具體哪個房間我不記得了,，388號到了房間之后，就像平常服務客戶一樣給我服務,。在按摩的過程中,，我們聊到了她的家庭和感情生活，她說男朋友不在西鄉(xiāng),，問我多久沒有做愛了,，我說我老婆在這里，我們在聊的過程中就抱在一起了,。之后388號把自己的內褲脫掉了,，放在枕頭旁邊，接著坐在我的身上,，并將我的陰莖插入她的陰道,，我們大概做了2分鐘我就射精了，之后她穿好衣服,、褲子去會所前臺買單,，再后來,，到了第二天下午，她給我發(fā)信息說她給我上鐘的時候提成太少,，讓我給她發(fā)紅包,，于是我就發(fā)了188元的紅包，我直接射精在她的陰道中,，388號平日經(jīng)常和我開玩笑，關系還可以,，我們會發(fā)黃色搞笑圖片,。388號在會所上班20多天。
我沒有強奸,，我的陰莖沒有勃起,，我插入陰道動了幾下，但是因為陰莖沒有勃起就沒有再繼續(xù)了,。在第一次筆錄中我因為害怕所以不敢承認和她發(fā)生性關系,，因為我和她發(fā)生性關系的時候，她不是很情愿,，是半推半就的,，當時388號進了房間就給我按摩，按了一會兒之后我就脫她的絲襪和褲子,，但是她不是很情愿讓我脫,，她就反抗，我就繼續(xù)脫她的絲襪和內褲,，在這個過程中,，我把她的絲襪撕破了，她讓我轉3000元,，我說可以,，做完之后再轉，因為我的陰莖無法勃起,，我就吐了口水在她的陰道,，我沒有射精，沒有戴安全套,，沒有給3000元給388號,，我給她錢她不要，說只想在這個會所好好上班賺錢,，讓我以后不要找她就可以了,。
我沒有強奸，我只是讓388號幫我按摩,，我已經(jīng)刪除了和她的聊天記錄,，我怕我老婆看到了。在批捕階段的筆錄中稱兩人發(fā)生了性關系，都是自愿的,，自己通過走公司賬和紅包方式給了她錢,，會所存在波推、口爆等服務,。
五,、鑒定意見：
六、現(xiàn)場勘驗,、檢查筆錄,，證實案發(fā)現(xiàn)場情況。
七,、視聽資料,。

本院認為

本院認為，被告人張X無視國家法律,，違背婦女意愿,，以暴力、脅迫手段強奸婦女,，其行為均已構成強奸罪,。公訴機關指控的罪名成立,本院予以支持。
本院認為,，對于公訴機關第一單指控,，即2018年10月20日被告人張X對被害人吳某的強奸指控。在該單指控中,，除了當事人口供外,，并沒有其他的有罪證據(jù)，且當事人對當時事發(fā)及過程的陳述,，亦有反復甚至矛盾,。結合事發(fā)于當事人供職的會所，而據(jù)吳某和張X承認,，該會所存在提供異性按摩和“口爆”,、“打飛機”的服務，可見事發(fā)地點,、兩當事人所從事的職業(yè)和相互間的關系,，不同于常見的強奸犯罪情況。再結合被告人張X與被害人吳某雙方均承認該次性行為后,，吳某收到了張X支付了100多元的資費,，且吳某事后第一時間不報警不抗議，仍然與張X信息聊天等間接證據(jù)表明,，現(xiàn)有證據(jù)難于證實被告人張X有違背婦女意志,，實施了暴力,、脅迫或其他手段與被害人吳某發(fā)生性關系；故此,，在事實不清,，證據(jù)不足，甚至存疑情況下,，本院對該單指控不予采納,。
對于第二單指控，即2018年11月14日凌晨5時被告人張X對被害人吳某實施強奸的指控,，本院判析如下：
首先,，是否存在強奸行為的問題。對此,，當事人雙方均承認當時雙方發(fā)生過性行為，且在訊問筆錄中,，被告人張X承認了其有撕破被害人吳某絲襪,，壓制吳某反抗進行性侵的行為，亦有聊天記錄證實張X脅迫吳某的行為,；吳某亦對此作了相對應的控告,，可相互印證；另證人牟某證言亦證實,，其在事發(fā)后有打電話給張X,，張X承認其強奸了吳某；再結合吳某身上的傷痕,，本院認為被告人張X當時存在對被害人吳某的強奸行為,。
其次，對于當時存在的強奸行為,，是否有“插入”的問題,。對此，當事人在不同時期的供述,、陳述有所不同,。被害人吳某在第一次筆錄中稱，被告人張X無法勃起,，先是用手后用陰莖插入,；在第二次筆錄中稱有插入；在審查起訴階段筆錄稱第二次“好像”體內射精,；而在庭審中又稱其不清楚是否有插入,，原因是當時“太緊張，記不清楚”和當時張X有“用手指插入”,。而對此,，張X在第一份筆錄中否認有性交行為,；第二份筆錄中供稱其不能勃起進不去，后又稱有插入動了幾下,；但在之后的筆錄和庭審中均否認有插入,。對該“插入”問題，現(xiàn)僅有當事人雙方口供,，且口供前后,、相互矛盾，特別是在被害人吳某后期無法確認,、模棱兩可的情況下,，定案證據(jù)無法達到確實、充分的法定要求,；另,，鑒定意見為事主吳某陰道拭子、內褲上未檢出人精液,，再根據(jù)有利于被告人原則,，本院對被告人張X的強奸過程中有“插入”的指控不予認定,其行為是犯罪未遂。
最后,，對于被告人張X和被害人吳某在案發(fā)時的責任問題,。在本案中，張X無疑應當承擔強奸的行為責任,，但吳某亦應對自己的行為承擔相應的責任,。在當時吳某明知道張X對其有不軌意圖且實際上已實施行為，其依然為其提供超出正常關系的異性按摩行為,，給張X提供洗陰莖服務,，且在以借口得以離開的情況下，再次進入張X極可能性侵的現(xiàn)場,，并使張X惡行得以實現(xiàn),，無疑被害人吳某應檢討其行為。故此,，本院在量刑時亦將綜合予以考量,。
被告人張X已經(jīng)著手實行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞,，是犯罪未遂,，依法可以比照既遂犯減輕處罰。辯護人的該辯護意見,，本院予以采納,。
鑒于被告人張X對被害人吳某作出了賠償，取得吳某的諒解,，本院在量刑時將予以考慮,。辯護人的該辯護意見,，本院予以采納。
綜上,，根據(jù)被告人張X犯罪的事實,、性質、情節(jié)以及對社會的危害程度,，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條,、第二十三條、第六十一條之規(guī)定,，判決如下：
裁判結果

被告人張X犯強奸罪,，判處有期徒刑一年六個月（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,，羈押一日折抵刑期一日,，即自2018年11月14日起至2020年5月13日止）。
如不服本判決,，可在接到判決書的第二日起十日內,，通過本院或者直接向深圳市中級人民法院提起上訴，書面上訴的,，應當提交上訴狀正本一份，副本兩份,。
審判人員

審判長歐陽志敏
人民陪審員李華嬋
人民陪審員張遠香
裁判日期

二〇一九年九月二十五日
書記員

書記員鐘萍（兼）
書記員代盼盼