浙江杜律師2020/03/23

婚內強奸這一現(xiàn)象在我們生活中并不少見,，但是也是常常被大眾所忽略，大眾普遍認為夫妻之間不存在強奸這一說法,，法理上對婚內強奸如何處理也一直存在著爭議,。但是杜律師認為隨著我國離婚率逐年增高,，以及女性地位的提高，婚內強奸這一現(xiàn)象勢必會產生更大的社會問題,，因此法律上如何處理應當予以明確,。

案例分享：

張三和李紅于2012年10月結婚，婚后兩人因為瑣事經(jīng)常吵架,，李紅于2013年1月27日回娘家居住,，并向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾岢鲭x婚訴訟。同年3月8日,，張三到李紅家要求她退還彩禮,，并想和她發(fā)生性關系，李紅不同意,，雙方發(fā)生扭打,。最終，張三強行與李紅發(fā)生性關系,，而且因動作過猛,，還導致她抽搐昏迷。

爭議
對于張三的行為是不是構成強奸罪,，存在著兩種不同的觀點,。

第一種認為：張三的行為構成強奸罪。強奸罪是指違背婦女意志,，使用暴力,、脅迫或者其他手段強行與婦女發(fā)生性交或者奸淫不滿14周歲婦女的行為，并沒有排除丈夫不可以作為強奸妻子的主體,。本案中,，張三違背李紅的意思，采用暴力,、強迫的手段與她發(fā)生關系,，符合刑法中強奸罪的定性，因此構成強奸罪,。

第二種認為：張三的行為不構成強奸罪,。因為張三是在婚姻關系存續(xù)期間（結婚期間）強迫和李紅發(fā)生性關系，雙方擁有合法的結婚手續(xù),，夫妻之間本來就應當有性行為的義務,，因此張三不構成強奸罪。

浙江杜律師觀點：

浙江杜律師認為,，兩種觀點都有相對的合理性,，但是對待婚內強奸不能非此即彼，應當區(qū)分不同的情況。

一,、首先,，正常的婚姻過程中，婚內強奸不應屬于犯罪,，應屬于家庭暴力的一種,。

夫妻雙方結婚領結婚證的那一刻，就代表了一種允諾,，包括雙方對夫妻性生活的允諾,。杜律師認為，這種允諾是一種長期的允諾,，只要雙方還在正常的婚姻狀態(tài)中,，這種允諾就不因其他因素介入而失效。夫妻暫時性的吵架,、冷戰(zhàn)等情況的時候,，老婆拒絕和老公性生活，老公采用強迫等手段與老婆發(fā)生性行為屬于家庭暴力,，不應構成強奸罪,。

二、如果粗暴的把婚內強奸列入刑法來處罰,，也是和現(xiàn)行我國的法律理論相違背的,。

假設，當一個女性朋友喝酒喝多了,，你趁她醉酒的時候和她發(fā)生性關系,，屬不屬于強奸？這是顯然是構成強奸罪,。但是當你老婆喝酒喝多了,，你趁她醉酒的時候和她發(fā)生性關系，夠不構成強奸,？如果構成強奸,，那么以后你老婆可以通過這種方式輕松把你送進監(jiān)獄，這顯然是荒謬的,。

再假設,，如果你和一個精神病人（無民事行為能力人）發(fā)生性行為，屬不屬于強奸,？這是也是顯然是構成強奸罪,。假如你表弟娶了個媳婦，他這個媳婦是個智障（精神病患者）,，那么如果婚內強奸構成犯罪的話,，那么你表弟可能結婚后每天晚上都在犯強奸罪了,，這顯然也是不合理的。

三,、那么，婚內強奸是不是一概都不應當認定為強奸呢,？

浙江杜律師認為,，雖然夫妻領結婚證代表一種長期的允諾（包括性生活的允諾），但是這個允諾也是可以撤銷的,。如果允諾撤銷,，則丈夫婚內強奸可以構成強奸罪。

四,、那么什么情況視為允諾的撤銷,？

杜律師認為如果夫妻因感情不和確實無法繼續(xù)夫妻生活的，那么這個允諾也是可以有條件撤銷的,。

如果將結婚證視為法律上對夫妻性生活的允諾,，那么可以將妻子一方到法院起訴離婚，或者夫妻雙方向民政部門提出離婚申請的行為,，視為法律上妻子撤銷夫妻性生活的允諾,。在離婚訴訟期間，以及在雙方提出離婚申請還未頒布離婚證的情況下,，如果老公采用暴力,、脅迫等手段強奸老婆的，則應當構成強奸罪,。（民法典,、婚姻冷靜期）

五、那么,，在夫妻處于分居期間尚未訴訟離婚時,，遇到婚內強奸應不應當認定為犯罪？

杜律師認為這種情況不宜認定為強奸罪,。夫妻分居不屬于法律上的撤銷允諾,，是夫妻雙方對自己婚姻生活的一種處分權，因此不宜采用刑法去約束雙方私下的意思自治,。

分析婚內強奸應當充分考慮女性的性自主權和夫妻的性允諾兩者的平衡,。如果過分追求女性的性自主權，勢必讓結婚失去實際的意義,；如果不認為婚內強奸構成犯罪,，那么則會嚴重損害女性的利益。尤其是在離婚率越來越高的情況下,，婚內強奸的現(xiàn)實問題會越來越突出,。如果沒有不能正確的處理兩者的矛盾,，勢必會導致很多問題的出現(xiàn)。

此外,，事實婚姻,、非法同居中婚內強奸如何認定也值得大家探討，本文就不再深入分析,。