在私募股權(quán)投資中,，私募投資人在投后往往成為小股東,，而且私募投資人不會(huì)參與公司的實(shí)際經(jīng)營管理,，所以對(duì)于公司的日常運(yùn)作和經(jīng)營方向沒有實(shí)時(shí)介入的權(quán)利，但同時(shí)又是一個(gè)毫無疑問的利益相關(guān)者,，關(guān)乎其投資的成敗,。在此背景下，有時(shí)私募投資人會(huì)要求一個(gè)董事會(huì)成員身份,，對(duì)公司的重大事項(xiàng)以及與投資人息息相關(guān)的事項(xiàng)上享有否決權(quán)。這種重大事項(xiàng)否決權(quán)就是為保護(hù)作為小股東的私募投資人而作出的一種表決機(jī)制安排,，這種安排的表決范圍既可能包括股東會(huì)會(huì)議也可能包括董事會(huì)會(huì)議。通過這種安排,，私募投資人不僅防止了投后的信息不對(duì)稱以及創(chuàng)始股東濫用公司控制權(quán)，也能保障公司正常運(yùn)營,，在既定的業(yè)務(wù)軌道上發(fā)展,。特別在《公司法》對(duì)小股東保障尚處乏力的當(dāng)下，私募投資人在目標(biāo)公司保留重大事項(xiàng)否決權(quán)確實(shí)十分必要,。

對(duì)于股東會(huì)的表決,，《公司法》第四十三條規(guī)定：股東會(huì)的議事方式和表決程序,，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定,。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程,、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立,、解散 或者變更公司形式的決議,，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,。所以,，除了公司合并,、分立、解散或者變更公司形式這四類事項(xiàng)公司法明確規(guī)定必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過以外,，其他事項(xiàng)均可由公司章程自由約定表決規(guī)則，所以私募投資人可以將自己所關(guān)注的若干事項(xiàng)列入公司章程作為需要股東會(huì)一致通過的事項(xiàng),。

對(duì)于董事會(huì)的表決,，《公司法》第四十八條規(guī)定：董事會(huì)的議事方式和表決程序,，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定,。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄,，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決,，實(shí)行一人一票,。也就是說，私募投資人可以將自己所關(guān)注的若干事項(xiàng)列入董事會(huì)一致通過的事項(xiàng),。而在外商投資企業(yè)中,，因?yàn)橐话阒挥卸聲?huì),，而沒有股東會(huì),。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》相關(guān)規(guī)定，必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng)包括：（一）合營企業(yè)章程的修改,；（二）合營企業(yè)的中止,、解散,；（三）合營企業(yè)注冊(cè)資本的增加,、減少,；（四）合營企業(yè)的合并、分立,。其他事項(xiàng),，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》也有類似規(guī)定,。所以,，在其他事項(xiàng)方面,，私募投資人均可以通過公司章程設(shè)置議事規(guī)則，將其所關(guān)注的若干事項(xiàng)列入公司章程作為需要董事會(huì)一致通過的事項(xiàng),。

在操作層面,，重大事項(xiàng)否決權(quán)既可以涵蓋與股東權(quán)利相關(guān)的事項(xiàng)上，比如：投資人股權(quán)變更,、注冊(cè)資本增減資,、回購公司股權(quán)、出售公司,、修改公司章程,、變更董事人數(shù)、分配股利等,。也可以涵蓋涉及公司日常經(jīng)營管理的事項(xiàng),，比如制定公司年度預(yù)算。重大事項(xiàng)否決權(quán)及其涵蓋范圍都是私募投資人與創(chuàng)始股東博弈的結(jié)果,，當(dāng)創(chuàng)始股東比較強(qiáng)勢(shì)時(shí),，可限制其涵蓋范圍甚至限制重大事項(xiàng)否決權(quán)的行使，以減少私募投資人對(duì)公司決策的干預(yù),，比如：創(chuàng)始股東會(huì)要求公司運(yùn)營達(dá)到階段性里程碑后去除某些重大事項(xiàng)否決權(quán),；或者要求行權(quán)層面降低至董事會(huì)級(jí)別，而不是由私募投資人作為股東直接行使重大事項(xiàng)否決權(quán),。另外值得一提的是,，如果公司投資人股東較多且各投資人話語權(quán)相當(dāng)時(shí)，重大事項(xiàng)否決權(quán)需要達(dá)到一個(gè)特定比例的同意表決才可行使,，防止一個(gè)持股比例很小的投資人股東就實(shí)際控制重大事項(xiàng)否決權(quán)條款的情況發(fā)生,。

實(shí)務(wù)中，重大事項(xiàng)否決權(quán)條款主要關(guān)涉可能改變私募投資人股權(quán)和地位的,、股權(quán)比例或者股權(quán)退出回報(bào)的事項(xiàng),，常見的條款可以是：

“各方同意,，在公司合格上市或合格掛牌之前，公司以下重要事項(xiàng)須經(jīng)公司股東會(huì)持有超過50%以上表決權(quán)的股東同意且經(jīng)【某投資人】同意方可通過（屬于董事會(huì)決議事項(xiàng)的,，應(yīng)經(jīng)該投資人委派董事同意方可通過）：

(1)   公司的業(yè)務(wù)范圍,、本質(zhì)和/或業(yè)務(wù)活動(dòng)的重大改變；

(2)   公司增資,、減資,、合并、分立,、變更公司形式,、停止?fàn)I業(yè)、清算或解散,；

(3)   公司章程變更,；

(4)   提起將改變或變更任何股東的權(quán)利、義務(wù)或責(zé)任,，或稀釋任何股東股權(quán)比例的任何訴訟或仲裁,；

(5)   年度財(cái)務(wù)預(yù)算和/或就已批準(zhǔn)的年度財(cái)務(wù)預(yù)算做重大修改；

(6)   在經(jīng)股東會(huì)批準(zhǔn)的年度預(yù)算額度外,，購買和處置（包括承租,、出租,、轉(zhuǎn)讓,、報(bào)廢等）超過 [XXX萬元]的主要資產(chǎn)；

(7)   在經(jīng)批準(zhǔn)年度預(yù)算額度外,，出資設(shè)立超過[XXX萬元]的子公司,、合資企業(yè)或其他對(duì)外投資；

(8)   在經(jīng)批準(zhǔn)年度預(yù)算額度外,，公司向銀行單筆借款超過[XXX萬元]或12個(gè)月內(nèi)累計(jì)超過 [XXX萬元]的對(duì)外舉借債務(wù),；

(9)   公司與關(guān)聯(lián)方超過[XXX萬元]的交易；

(10) 任何關(guān)于商標(biāo)專用權(quán),、專利技術(shù),、軟件著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的購買和處置（包括出售、接 受或提供許可使用等）事宜,；

(11) 公司對(duì)外提供擔(dān)保,；

(12) 公司對(duì)外提供貸款；

(13) 創(chuàng)設(shè),、批準(zhǔn),、修改任何股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃;

(14) 對(duì)公司及子公司的股東協(xié)議/備忘錄和章程中條款的增補(bǔ)、修改或刪除,；

(15) 股息或其他分配的宣派,，及公司股息政策的任何改變;

(16) 投資人提名的董事獲聘后,，董事會(huì)席位的數(shù)量變化；

(17) 公司的上市計(jì)劃,，包括中介機(jī)構(gòu)的聘用,，上市時(shí)間、地點(diǎn),、價(jià)格等,；

(18) 公司新的融資計(jì)劃。”

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