• 【發(fā)布單位】最高人民法院
• 【發(fā)布文號】--
• 【發(fā)布日期】1985-08-21
• 【生效日期】1985-08-21
• 【失效日期】--
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• 【所屬類別】國家法律法規(guī)

最高人民法院 關于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中 具體應用法律的若干問題的答復

最高人民法院
 關于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中
 具體應用法律的若干問題的答復
（三）
 （一九八五年八月二十一日）



二十九,、問：《
全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》第
一條第4項中規(guī)定有：盜竊爆炸物,，情節(jié)特別嚴重的，或者造成嚴重后果的,，可以在
刑法第
一百一十二條規(guī)定的最高刑以上處刑,，直至判處死刑,；而
刑法第
一百一十二條中,，并無盜竊爆炸物的規(guī)定,。那么，對盜竊炸藥的犯罪,，不屬于情節(jié)特別嚴重的,，或者尚未造成嚴重后果的,，應當如何定罪處罰,？我們意見：基于某種犯罪目的而盜竊炸藥的,，定盜竊爆炸物罪，比照
刑法第
一百一十二條類推判處,；其他盜竊炸藥數量較大的，按盜竊罪處理,。（四川、遼寧）

 答：我們認為：《
全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》第
一條第4項的規(guī)定，在定罪和刑罰上,，都補充了
刑法第
一百一十二條，把非法制造,、買賣,、運輸或者盜竊,、搶奪爆炸物的行為增定為犯罪；其法定最高刑可以直至判處死刑,。因此，對于非法制造,、買賣,、運輸或者盜竊、搶奪爆炸物,，情節(jié)特別嚴重的,，或者造成嚴重后果的，應直接依據該決定第
一條第4項的規(guī)定定罪處刑,；不屬于情節(jié)特別嚴重的，或者尚未造成嚴重后果的，可依據該決定第
一條第4項的規(guī)定定罪,，并按照
刑法第
一百一十二條的規(guī)定處刑，不需要類推,。對于農村中偷拿少量爆炸物的,，依照
刑法第
十條的規(guī)定，屬于情節(jié)顯著輕微,，危害不大的行為,，不要作為犯罪處理,。



三十、問：有的人私自用工廠的鋼材制作土槍（獵槍式樣）出售,，或將體育用槍改裝成裝火藥,、砂子的火藥槍,，有一定的殺傷力，像這樣的情況能否適用
刑法第
一百一十二條的非法制造槍支罪,？（山東、寧夏）

 答：我們認為,，對私自制作土槍出售，或者將體育運動用槍改裝成火藥槍的,，應根據具體情況,，區(qū)別對待,。構成犯罪的,，應當依照
刑法第
一百一十二條的規(guī)定,，以非法制造（或買賣）槍支罪予以處罰,；如果情節(jié)顯著輕微,，危害不大的,，可以請公安機關酌情予以治安處罰,。



三十一、問：
刑法第
十四條所規(guī)定的刑事責任年齡應以日計算,，還是以時計算？如果是以日計算,，是到生日當天,，還是到生日的前一天或者后一天,，認為是滿周歲？（湖南）

 答：
刑法第
十四條所規(guī)定的已滿十四歲,，是指實足年齡,，應以日計算,，即過了十四周歲生日,，從第二天起,，才認為已滿十四歲,。例如，被告人一九六八年七月二十六日生,，至一九八二年七月二十七日即認為已滿十四歲。對已滿十六歲,、已滿十八歲年齡的計算,，亦與此相同,。并且一律按公歷的年,、月,、日計算。



三十二,、問：處理已滿十六歲的人所犯盜竊罪或者其他刑事罪時，對其已滿十四歲不滿十六歲期間的盜竊行為是否還要一并追究刑事責任,？（新疆）

 答：根據我國
刑法第
十四條第二款的規(guī)定，已滿十四歲不滿十六歲的人,，除犯殺人、重傷,、搶劫、放火,、慣竊罪或者其他嚴重破壞社會秩序罪（包括重大盜竊罪）,，應當負刑事責任外,，他們實施的其他危害社會的行為,，包括一般盜竊行為,，不負刑事責任,。因此,，在審理被告人滿十六歲以后的犯罪時，不應一并追究其在已滿十四歲不滿十六歲期間實施的一般盜竊行為的刑事責任,。



三十三,、問：已滿十四歲不滿十六歲的人,，犯殺人,、重傷,、搶劫,、放火、慣竊罪或者其他嚴重破壞社會秩序罪,，如果所犯罪行特別嚴重,，可否判處死刑緩期二年執(zhí)行,？（寧夏）

 答：
刑法第
四十四條規(guī)定，犯罪的時候不滿十八歲的人,，不適用死刑。已滿十六歲不滿十八歲的,，如果所犯罪行特別嚴重，可以判處死刑緩期二年執(zhí)行,。
刑法沒有規(guī)定對犯罪特別嚴重的不滿十六歲的人可以判處死刑緩期二年執(zhí)行,。 因此， 對犯罪時不滿十六歲的人,，不能判處死刑緩期二年執(zhí)行,。



三十四、問：對刑滿釋放后又犯罪的,，發(fā)現他在前罪判決前，還有其他罪沒有處理,，在對其新犯的罪判決時,，可否實行數罪并罰,？（湖南,、北京、四川,、福建）

 答：在處理被告人刑滿釋放后又犯罪的案件時,，發(fā)現他在前罪判決宣告以前,，或者在前罪判處的刑罰執(zhí)行期間， 犯有其他罪行,， 未經過處理,，并且依照
刑法的規(guī)定應當追訴的，如果漏罪與新罪分屬于不同種的罪,，即應對漏罪與刑滿釋放后又犯的新罪分別定罪量刑,，并依照
刑法第
六十四條的規(guī)定，實行數罪并罰,；如果漏罪與新罪屬于同一種罪,，可以判處一罪從重處罰，不必實行數罪并罰,。



三十五,、問：在緩刑考驗期限內,，發(fā)現犯罪分子有漏罪沒有判決的,，是撤銷緩刑，

對前罪和漏罪所判處的刑罰實行數罪并罰,，還是按照審判監(jiān)督程序全部重新審判？（北京,、廣西、江西）

 答：在緩刑考驗期限內，發(fā)現被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑宣告以前還有其他罪沒有判決的,，應當參照我國
刑法第
七十條的規(guī)定,，并依照
刑法第
六十五條的規(guī)定,，對漏罪定罪判刑,，再對前罪與漏罪實行數罪并罰,，決定執(zhí)行的刑罰。如果必須判處實刑,，則應撤銷對前罪所宣告的緩刑,，已經執(zhí)行的緩刑考驗期,，不予折抵刑期,；但是,，判決執(zhí)行以前先行羈押的日期應當予以折抵刑期,；如果仍符合緩刑條件,，仍可宣告緩刑,，已經執(zhí)行的緩刑考驗期,，應當計算在新決定的緩刑考驗期以內。



三十六,、問：被判處拘役、有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子,，在緩刑考驗期限內再犯新罪，而在緩刑考驗期滿后才被發(fā)現,，對這樣的犯罪分子是否應當撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰,，按照
刑法第
六十四條的規(guī)定實行數罪并罰？這種做法是否也適用于同樣情況的被假釋的犯罪分子,？（北京）

 答：根據我國
刑法第
七十條的規(guī)定，對被宣告緩刑的犯罪分子不再執(zhí)行原判的刑罰,，是以罪犯在緩刑考驗期限內不再犯新罪為條件的,；如果罪犯在緩刑考驗期限內再犯新罪,，就應當撤銷緩刑,，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照
刑法第
六十四條的規(guī)定,，決定執(zhí)行的刑罰。即使是在緩刑考驗期滿后,，才發(fā)現該罪犯在緩刑考驗期限內所犯的新罪，如未超過追訴時效期限的,，也應當按照
刑法第
七十條的有關規(guī)定執(zhí)行,。

 對于被假釋的犯罪分子,，如果在假釋考驗期滿后，才發(fā)現該罪犯在假釋考驗期限內又犯新罪,， 對尚未超過追訴時效期限的， 也應當依照
刑法第
七十五條的有關規(guī)定,，撤銷假釋，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,，按照
刑法第
六十四條的規(guī)定,，決定執(zhí)行的刑罰。



三十七,、問：犯罪分子在緩刑考驗期限內又犯罪的，應當由哪個法院撤銷緩刑,？如果原來是上級法院宣告緩刑的，審判新罪的下級法院是否可以撤銷,？（廣西、湖北）

 答：被宣告緩刑的犯罪分子,，在緩刑考驗期限內再犯新罪需撤銷緩刑的,，依照我國
刑事訴訟法有關管轄的規(guī)定，并考慮到我院一九五六年十一月二十四日《關于宣告假釋或緩刑的罪犯另犯新罪,，應由哪一個法院撤銷假釋或緩刑等問題的批復》的精神，應當由審判新罪的人民法院,，在審判新罪時，對前罪判決宣告的緩刑予以撤銷,。如果原來是上級法院宣告緩刑的，審判新罪的下級法院也可以撤銷原判宣告的緩刑,，并將前罪和后罪所判處的刑罰，依照
刑法第
七十條的規(guī)定,，決定執(zhí)行的刑罰；但是,，不能改變原判的刑罰，也不能撤銷原判決,。



三十八,、問：對于被判處拘役或有期徒刑,，宣告緩刑的，犯罪分子在押,，第一審宣判后,，是否應立即釋放？（江西）

 答：根據我國
刑法第
六十七條第一款和第
七十條的規(guī)定,， 對于被判處拘役或有期徒刑，宣告緩刑的犯罪分子,，在緩刑考驗期限內，是放在社會上予以考察的,。因此,，第一審人民法院宣告緩刑后，對于犯罪分子已無須再予關押,。但是,，依照我國
刑事訴訟法第
一百五十一條第一款,、第二款第一項的規(guī)定,，已過法定期限沒有上訴,、抗訴的判決和裁定,，即發(fā)生法律效力的判決和裁定,，才能交付執(zhí)行。據此,，第一審人民法院宣告緩刑后,，尚未發(fā)生法律效力的判決，還不能立即交付執(zhí)行,。如果被宣告緩刑的犯罪分子在押，第一審人民法院可以先作出變更強制措施的決定,，改為監(jiān)視居住或者取保候審,，并即通知有關的公安機關。待判決發(fā)生法律效力后,，再依照
刑事訴訟法第
一百五十八條第一款的規(guī)定,，由公安機關將犯罪分子交所在單位或者基層組織予以考察。



三十九,、問：依照我國
刑法第
七十六條的規(guī)定,，確定對犯罪的追訴時效期限時，如何計算法定最高刑？即對
刑法第
七十六條規(guī)定的法定最高刑應如何理解,？我們這里有兩種意見：一種意見是按條計算,，因為案件尚未審判,，難于弄準罪行輕重或情節(jié)如何,，不好確定應適用的款或量刑幅度；另一種意見是按款或相應的量刑幅度計算,，因為罪行輕重不同,，適用 的款或量刑幅度不同，追訴期限長短也就不同,， 應按照罪行的實際情況確定追訴期限長短,，才合理合法,。我們傾向于后一種意見,。（北京,、四川）

 答：同意你們所傾向的意見,。
刑法第
七十六條按照罪與刑相適應的原則,，將追訴期限分別規(guī)定為長短不同的四檔,，因此，根據所犯罪行的輕重，應當分別適用
刑法規(guī)定的不同條款或相應的量刑幅度,，按其法定最高刑來計算追訴期限。如果所犯罪行的刑罰,，分別規(guī)定有幾條或幾款時，即按其罪行應當適用的條或款 的法定最

高刑 計算,；如果是同一條文中，有幾個量刑幅度時，即按其罪行應當適用的量刑

幅度的法定最高刑計算,；如果只有單一的量刑幅度時，即按此條的法定最高刑計算,。雖然案件尚未開庭審判,，但是,，經過認真審查案卷材料和必要的核實案情，在基本事實查清的情況下,，已可估量刑期,，計算追訴期限。如：盜竊罪,，分別規(guī)定在
刑法第
一百五十一條、第
一百五十二條和《全國人民代表大會常務委員會
關于嚴懲嚴重破壞經濟的罪犯的決定》第
一條中,。對盜竊財物數額巨大的,，應當適用
刑法第
一百五十二條關于“盜竊公私財物數額巨大的,，處五年以上十年以下有期徒刑”的規(guī)定,，按法定最高刑十年計算，其追訴期限為十五年,。



四十,、問：在人民法院一審或者二審過程中,，被告人死亡的案件,，應如何處理？在共同犯罪案件中,，有一個被告人在審理過程中死亡，如果是上訴人死亡,，其他被告人沒有上訴,，應如何處理,？（安徽、北京,、上海、寧夏,，新疆,、鐵路）

 答：刑事案件被告人在法院審理過程中死亡，人民法院應當依照
刑事訴訟法第
十一條的規(guī)定,， 以裁定宣告對本案終止審理,。 如果根據已有的證據材料,，能夠確認被告人無罪的,，應判決宣告無罪。如果確能認定被告人有罪的,，應根據
刑事訴訟法第
十一條的規(guī)定,，不再追究刑事責任,。對于同違法犯罪無關的財物，已被扣押的應予發(fā)還,；同違法犯罪有關的財物,，可以依照
刑法第
六十條的規(guī)定處理。

 在法院審理共同犯罪（包括集團犯罪）案件的過程中,，如有一被告人死亡,，應對死亡的被告人宣告終止審理，對該案其他被告人仍應繼續(xù)進行審理,；如果上訴案件已經移送第二審人民法院后,，上訴人死亡，其他被告人沒有上訴,，第二審人民法院仍應當就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，對已死亡的上訴人宣告終上審理,，對其他同案犯作出判決或裁定,。



四十一,、問：被告人（包括聾、啞人）犯罪時未滿十八歲,，開庭審理時已滿十八歲，法院是否還要為其指定辯護人,？未成年被告人,， 本人不要辯護人,， 法院為其指定后,，又被當庭拒絕，怎么辦,？（河南、陜西）

 答：被告人是聾,、啞人的,，不論犯罪時或開庭審判時是成年人或未成年人，凡沒有委托辯護人的,，根據我國
刑事訴訟法第
二十七條第二款的規(guī)定，人民法院都應當為其指定辯護人。

 對于被告人犯罪時不滿十八歲,，開庭審判時仍未滿十八歲，沒有委托辯護人的,，根據上述法律規(guī)定,，人民法院應當為其指定辯護人,。如果被告人犯罪時不滿十八歲，而開庭審判時已滿十八歲,，已經能夠自己行使辯護權,，也可以自行委托辯護人，在這種情況下,，如果他自己沒有委托辯護人,，人民法院也應為他指定辯護人。

 對于未成年被告人,，本人不要辯護人的，法院為其指定后，應向其講明這種做法對于切實保障未成年被告人行使辯護權的意義,，如果本人仍堅持不同意或當庭拒絕辯護人為其辯護,，法院可以根據
刑事訴訟法第
三十條規(guī)定“在審判過程中,，被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護……”的精神,，對被告人的要求予以準許，但應記錄在卷備查,。



四十二、問：
刑事訴訟法第
一百一十一條第二款規(guī)定：“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件,，一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件,，一般也不公開審理?！庇械谋桓嫒朔缸飼r，在十四歲以上不滿十六歲,，有的被告人犯罪時，在十六歲以上不滿十八歲,，而審判時已滿十八歲，能否公開審理,？共同犯罪案件中，犯罪時多數被告人已滿十八歲,，個別被告人已滿十四歲不滿十六歲，全案可否公開審理,？（浙江、北京、河北,、廣東、青海,、福建,、江西、貴州,、云南）

 答：
刑事訴訟法第
一百一十一條第二款規(guī)定的年齡，是指審理時被告人的年齡,。即：對審理時十四歲以上不滿十六歲的未成年人犯罪案件，一律不公開審理,；對審理時已滿十六歲不滿十八歲的未成年人犯罪案件，一般也不公開審理,。有的共同犯罪案件的被告人中既有成年人又有未成年人，全案是一律不公開審理還是一般不公開審理,，也應按審理時未成年被告人的年齡來定,。



四十三、問：被告人患有嚴重疾病,，無法到庭，也不能承受審問的，人民法院能否暫不受理這類案件,？或者能否不開庭審理或者缺席審判？延期審理的審判時限怎么辦,？如果被告人長期患重病， 不能承受審問,， 可否中止審理,？對于共同犯罪案件中,，有一人因病不能到庭時，在不影響全案審理的情況下,，可否分案處理？（河北,、北京,、山東、上海,、河南,、四川、軍事,、天津,、廣東、浙江,、黑龍江,、云南,、湖北）

 答：根據
刑事訴訟法第
一百一十三條至第
一百一十八條的規(guī)定，人民法院審判第一審刑事案件,，必須在被告人到庭的情況下開庭審判。被告人有申請回避,、發(fā)問質證,、申請調取新證和申請重新鑒定,、辯護,、最后陳述等一系列的訴訟權利，這些權利只有在人民法院開庭審判的情況下才能行使,。因此，人民法院對于第一審刑事案件,，不應由于被告人患有嚴重疾病而不開庭審理或缺席審判。

 在人民法院審理過程中,，發(fā)現被告人病情嚴重,，不能到庭，但神志清醒,，體力能夠承受審問的,，人民法院可以到被告人所在地去就地審判。如果神志不清或者體力不能承受審問的,，人民法院可以參照
刑事訴訟法第
一百二十三條的規(guī)定，決定延期審理,；如果被告人長期患重病不能承受審問的，也可以決定中止審理,；待其病情好轉時,，再開庭審判,。延期審理或者中止審理的時間，不計算在案件審理期限內,。對于這類案件的案情,、證據都必須及時抓緊查實,，力求避免出現時過境遷,、無法查證的情況。

 如果案件起訴到人民法院以前,，被告人因患重病,，已不能承受訊問的，應由承辦機關決定中止訴訟程序的進行,，待其病情好轉，能夠對其訊問時,，再繼續(xù)進行訴訟,。

 對于共同犯罪（包括集團犯罪）案件中有一個被告人患病不能到庭時,，可以采取依法確能保障被告人訴訟權利的辦法，如就地審問,、聽取該被告人的陳述，盡量避免影響到對整個案件不能及時審判,。



四十四、問：高級人民法院在復核中級人民法院判處的死刑案件時,，發(fā)現原判決量刑過重，不同意判處死刑的,，可否直接改判為死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑或者有期徒刑,？改判是用判決還是用裁定？發(fā)現被判處無期徒刑的同案犯的量刑不當的,，可否在復核死刑的裁定上一并直接改判,？（河北,、山西、青海,、安徽）

 答：中級人民法院第一審判處被告人死刑,，被告人未提出上訴,，檢察院也未提出抗訴的案件，高級人民法院在復核時,，發(fā)現原判決量刑過重，因而不同意判處死刑的,，應參照
刑事訴訟法第
一百四十五條的規(guī)定：“可以提審或者發(fā)回重新審判?！奔矗嚎梢杂筛呒壢嗣穹ㄔ禾釋徍笥门袥Q直接改判,；或者由高級人民法院用裁定撤銷原判,，發(fā)回原審中級人民法院重新審判。

 我院一九七九年十二月十二日《關于報送死刑復核案件的幾項規(guī)定的通知》第三條規(guī)定,，報送死刑復核案件時，對共同犯罪而判處其他刑罰的罪犯的案卷要全案報送,。這是為了便于對全案進行審查，正確地依法分別判處,。但是,，根據我國
刑事訴訟法關于死刑復核程序的規(guī)定,，應由高級人民法院復核的，只是判處死刑的和判處死刑緩期二年執(zhí)行的犯罪分子,。而同案一審被判處無期徒刑以下的犯罪分子已過法定期限，沒有上訴或者抗訴的,，判決即已發(fā)生法律效力。高級人民法院發(fā)現原判決對他們量刑過重需要改判時,，應當依照
刑事訴訟法第
一百四十九條第二款規(guī)定的審判監(jiān)督程序處理，即上級人民法院“有權提審或者指令下級人民法院再審”,。高級人民法院提審的,，應當用判決改判。



四十五,、問：經高級人民法院二審判決并核準死刑的案件，或者由原審人民法院判處死刑,，報經高級人民法院核準的案件，已簽發(fā)了執(zhí)行死刑的命令,，并向罪犯宣布后，發(fā)現原一,、二審判決有錯誤，應當按照什么程序處理,？（鐵路、青海）

 答：經過高級人民法院二審判決,，維持原判,，并核準死刑,，或者報經高級人民法院核準死刑，已由院長簽發(fā)了執(zhí)行死刑命令的案件,，均屬于判決已經發(fā)生法律效力的案件,。如果已向罪犯宣布后，發(fā)現原一,、二審判決可能有錯誤，或者發(fā)現其他不能執(zhí)行的情況,，參照
刑事訴訟法第
一百五十四條和第
一百五十五條第二款的規(guī)定，應當由高級人民法院院長簽發(fā)停止執(zhí)行死刑命令,，停止或暫停執(zhí)行死刑,。如經查實認為原判決確有錯誤,，或者有其他依法不應執(zhí)行的情況,，應當依照審判監(jiān)督程序,，原經高級人民法院二審的，可以由高級人民法院重新審判,，原經一審后，即報高級人民法院核準死刑的,，高級人民法院也可以提審,，或者發(fā)回一審人民法院再審,；如經查實認為原判決正確，應當由高級人民法院院長再簽發(fā)執(zhí)行死刑命令,，其中寫明決定撤銷原停止執(zhí)行死刑的命令，才能執(zhí)行,。