一,、公司概況

公司名稱：福建元力活性炭股份有限公司

證券代碼：300174

公司簡稱：元力股份

發(fā)行數(shù)量（萬股）：1700

發(fā)行價格（元）：24

發(fā)行市盈率（倍）：88.89

保薦人：國金證券

律師尚：公律師事務(wù)所

會計師：福建華興會計師事務(wù)所

核準(zhǔn)日期：2010-12-23

二,、上市問題

1、知識產(chǎn)權(quán)問題,，職務(wù)發(fā)明權(quán)屬,；

2、規(guī)范運行問題,，勞務(wù)派遣是否違反有關(guān)法律規(guī)定,；

3、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓問題,，關(guān)聯(lián)人員轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的專利申請權(quán)的權(quán)利,。

三、案例分析

1,、知識產(chǎn)權(quán)問題,，職務(wù)發(fā)明權(quán)屬

2009年4月28日，發(fā)行人與盧元健簽訂了《專利權(quán)及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》,，將其名稱分別為“化學(xué)炭生產(chǎn)轉(zhuǎn)爐”、“物理碳生產(chǎn)轉(zhuǎn)爐”和“一種處理廢氣用的帶有非金屬電極靜電場的環(huán)保裝置”的三項專利和一項名為“一種物理法化學(xué)法一體化活性炭生產(chǎn)工藝”的正在申請專利的技術(shù)無償轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人,。截至本招股說明書簽署日,，上述三項專利均已過戶至發(fā)行人名下，“一種物理法化學(xué)法一體化活性炭生產(chǎn)工藝”專利已經(jīng)取得國家知識產(chǎn)權(quán)局的專利授權(quán),，專利權(quán)人為元力股份,。

上述專利及專利申請權(quán)的取得、權(quán)屬及轉(zhuǎn)移過程具體如下：

(1)專利及專利申請權(quán)的取得過程

上述專利及專利申請權(quán)原均由盧元健申請注冊,。盧元健出生于化工世家,，對林產(chǎn)化工、應(yīng)用化學(xué),、化學(xué)工程,、工業(yè)設(shè)備及自動化有深人的了解，并長期從事木質(zhì)活性炭生產(chǎn)及應(yīng)用的研究和設(shè)計工作,。早在發(fā)行人設(shè)立之前,，盧元健就開始木質(zhì)活性炭現(xiàn)代化生產(chǎn)方法的研發(fā)，并在1994年申請了名稱為“活性炭生產(chǎn)方法”的發(fā)明專利(1996年獲得授權(quán),，2006年終止),。為將先進生產(chǎn)技術(shù)應(yīng)用于規(guī)模生產(chǎn)，盧元健于1999年創(chuàng)辦元力有限,，不斷進行活性炭相關(guān)技術(shù)的研發(fā),，取得一系列技術(shù)成果。為更好地保護相關(guān)技術(shù),，盧元健分別于2008年5月8日和2008年6月4日委托福州元創(chuàng)專利代理有限公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出三項實用新型專利申請,，國家知識產(chǎn)權(quán)局分別于2009年5月13日,、2009年5月20日、2009年6月10日公告將該3項專利授權(quán)予盧元健,，具體情況如下表所示：

同時,，盧元健于2008年6月4日委托福州元創(chuàng)專利代理有限公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出一項名稱為“一種物理法化學(xué)法一體化活性炭生產(chǎn)工藝”的發(fā)明申請(專利申請?zhí)枮槎?00810071166.7),2008年12月17日國家知識產(chǎn)權(quán)局作出實質(zhì)審查生效公告，2010年6月9日,，專利申請權(quán)人由盧元健變更為元力股份,。發(fā)行人已于2010年9月22日取得該項發(fā)明的專利權(quán)證書。

(2)上述專利技術(shù)均為職務(wù)發(fā)明,，盧元健為發(fā)明人,，專利的申請、占有,、使用,、收益等權(quán)利歸屬發(fā)行人

①盧元健為上述專利的發(fā)明人(設(shè)計人)

盧元健不僅是發(fā)行人的創(chuàng)立者和實際控制人，同時也是發(fā)行人的核心技術(shù)帶頭人,，在上述專利技術(shù)研發(fā)過程中提出實質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實現(xiàn)技術(shù)方案,，對上述技術(shù)成果做出突出的創(chuàng)造性貢獻，因此其為上述專利技術(shù)的發(fā)明人,。

②上述專利技術(shù)為盧元健的職務(wù)發(fā)明

發(fā)行人自設(shè)立之初即確立了“科技創(chuàng)新”的競爭策略,，設(shè)有了獨立的技術(shù)研發(fā)中心，制定了明確的研發(fā)計劃和任務(wù),。作為發(fā)行人的核心技術(shù)帶頭人,，盧元健從事上述專利技術(shù)的研發(fā)是其本職工作，屬于執(zhí)行發(fā)行人的工作任務(wù);同時,，在研發(fā)過程中,，發(fā)行人投人大量的資金和設(shè)備進行項目開發(fā)，盧元健在完成上述技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中大部分利用了發(fā)行人的資金,、設(shè)備,、器材和原材料。因此上述專利技術(shù)為盧元健的職務(wù)發(fā)明,，其中,，盧元健為發(fā)明人(設(shè)計人)，發(fā)行人為專利權(quán)人,，依法享有專利的申請,、占有、使用,、收益等權(quán)利,。

(3)專利權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移

由于專利知識的局限性，上述技術(shù)成果在申請專利時以發(fā)明人(設(shè)計人)盧元健個人的名義申請。為理順專利權(quán)屬關(guān)系,，盧元健將專利權(quán)及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給了發(fā)行人,。

自盧元健提出上述專利申請日開始至本招股說明書簽署之日止，盧元健和發(fā)行人均未收到國家知識產(chǎn)權(quán)局,、司法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)發(fā)出的申請對該等專利和專利申請權(quán)進行確權(quán)的書面或口頭通知,，亦未收到任何第三人對該等專利的提出權(quán)利主張的明確意思表示。并且,，盧元健進一步作出書面承諾,，在其作為發(fā)行人的控股股東、實際控制人或作為發(fā)行人的核心技術(shù)人員期間,，其研究開發(fā)的與發(fā)行人業(yè)務(wù)有關(guān)的專利,、專有技術(shù)或其他無形資產(chǎn)均歸發(fā)行人所有，未經(jīng)發(fā)行人書面同意,，其不自己實施或許可他人實施該等專利,、專有技術(shù)或其他無形資產(chǎn)。

保薦機構(gòu)經(jīng)核查認為,，盧元健于2009年4月28日轉(zhuǎn)讓的專利和專利申請權(quán)屬于執(zhí)行發(fā)行人的研發(fā)計劃,，并利用發(fā)行人的物質(zhì)技術(shù)條件完成，屬于《專利法》規(guī)定的“職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”,。盧元健在上述專利技術(shù)的研發(fā)過程中作出了創(chuàng)造性的貢獻,，具有突出的貢獻，為上述技術(shù)成果的發(fā)明人(設(shè)計人);發(fā)行人為上述專利技術(shù)的專利權(quán)人,，依法享有專利的申請、占有,、使用,、收益等權(quán)利。上述專利和專利申請權(quán)是由國家知識產(chǎn)權(quán)局依照法定程序進行審查并合法授予,，且不存在任何第三方對該等專利的權(quán)屬提出主張的情形,。上述專利和專利申請權(quán)現(xiàn)已經(jīng)全部無償轉(zhuǎn)移至發(fā)行人名下。

2,、規(guī)范運行問題,，勞務(wù)派遣是否違反有關(guān)法律規(guī)定

請保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師結(jié)合新武夷勞務(wù)派遣公司合同義務(wù)的實際履行情況，對發(fā)行人是否存在違反《勞動合同法》,、違反雇主購買社會保險義務(wù)的情形,、發(fā)行人與新武夷勞務(wù)派遣公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系發(fā)表核查意見。

（1）新武夷勞務(wù)派遣公司合同義務(wù)的實際履行情況

根據(jù)發(fā)行人與新武夷勞務(wù)派遣公司簽訂的《勞務(wù)派遣協(xié)議書》,，明確約定由新武夷勞務(wù)派遣公司按照發(fā)行人的用工需求,，負責(zé)推薦符合條件的派遣人員供發(fā)行人擇優(yōu)錄用；新武夷勞務(wù)派遣公司負責(zé)與派遣人員簽署勞動合同并負責(zé)代扣代繳派遣人員的各項社會保險,；發(fā)行人將派遣人員的報酬款轉(zhuǎn)賬給新武夷勞務(wù)派遣公司,，由新武夷勞務(wù)派遣公司扣繳個人所得稅后分別支付到每個派遣人員的銀行工資卡中,，且不得低于當(dāng)?shù)禺?dāng)年度最低工資標(biāo)準(zhǔn)；派遣人員享有與工作崗位內(nèi)容相關(guān)的福利待遇,；該協(xié)議還對勞務(wù)派遣服務(wù)費的結(jié)算,、雙方的權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容予以明確約定。

報告期內(nèi),，發(fā)行人的勞務(wù)派遣人員和當(dāng)?shù)仄骄べY對比情況如下表（單位：元）：

 發(fā)行人自2008年采用以勞務(wù)派遣用工方式以來,，勞務(wù)派遣人員的月平均工資與當(dāng)?shù)仄骄べY水平相當(dāng)或高于當(dāng)?shù)仄骄べY水平，整體呈不斷上升趨勢,。

發(fā)行人律師核查了新武夷勞務(wù)派遣公司提供的派遣員工明細表,、工資發(fā)放的銀行卡記錄、繳納社會保險的憑證并抽查了部分派遣人員的勞動合同,，新武夷勞務(wù)派遣公司已經(jīng)按照《勞務(wù)派遣協(xié)議書》的約定與派遣至發(fā)行人的派遣人員簽署勞動合同,、按時發(fā)放工資并負責(zé)代扣代繳派遣人員的各項社會保險。

（2）發(fā)行人是否存在違反《勞動合同法》,、違反雇主購買社會保險義務(wù)的情形報告期內(nèi),，公司繳交社會保險費用和住房公積金具體情況如下表所示：

截至2010年6月30日，派遣員工共有員工277名,，派遣公司已按規(guī)定為276名員工繳納社會保險手續(xù),；1名員工除養(yǎng)老保險（因超齡無法辦理）外，其他四險均按規(guī)定繳納,。

發(fā)行人律師核查了發(fā)行人向新武夷勞務(wù)派遣公司按月支付派遣人員的工資,、勞務(wù)派遣服務(wù)費以及社會保險費用的銀行轉(zhuǎn)賬憑證和發(fā)票，發(fā)行人律師認為,，發(fā)行人已經(jīng)按照《勞務(wù)派遣協(xié)議書》的約定將派遣人員的工資,、勞務(wù)派遣服務(wù)費以及包括工傷保險、醫(yī)療保險,、養(yǎng)老保險,、失業(yè)保險、生育保險在內(nèi)的社會保險費用支付給新武夷勞務(wù)派遣公司,，發(fā)行人不存在違反《勞動合同法》以及違反雇主購買社會保險義務(wù)的情形,。

（3）發(fā)行人與新武夷勞務(wù)派遣公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

發(fā)行人律師核查如下：

①根據(jù)新武夷勞務(wù)派遣公司的工商資料，新武夷勞務(wù)派遣公司成立于2006年7月6日,，注冊資本為56萬元,，股東為趙龍、林云和楊淇,，持股比例分別為36%,、37%和27%。

②根據(jù)新武夷勞務(wù)派遣公司及其股東趙龍、林云和楊淇的確認,、發(fā)行人及其實際控制人盧元健,、王延安的確認，新武夷勞務(wù)派遣公司及其股東與發(fā)行人及其實際控制人盧元健,、王延安之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,。

發(fā)行人律師認為，發(fā)行人與新武夷勞務(wù)派遣公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,。

3,、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，關(guān)聯(lián)人員轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的專利申請權(quán)的權(quán)利

2009年4月28日,，盧元健將三項專利權(quán)以及一項名稱為“一種物理法化學(xué)法一體化活性炭生產(chǎn)工藝”技術(shù)的專利申請權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人,。請發(fā)行人說明并披露：盧元健轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的上述專利及專利申請權(quán)的取得過程，是否由盧元健自己研發(fā)產(chǎn)生,，是否涉及職務(wù)發(fā)明,，上述專利及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓前是否為盧元健單獨所有。請保薦機構(gòu),、律師核查并發(fā)表意見,。

（1）盧元健轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的專利及專利申請權(quán)的取得過程

根據(jù)盧元健先生的說明以及發(fā)行人律師對盧元健先生的訪談，上述專利取得過程如下：

盧元健先生出生于化工世家,，具有很強的研發(fā)實力,，對林產(chǎn)化工、應(yīng)用化學(xué),、化學(xué)工程,、工業(yè)設(shè)備及自動化有著深入了解。盧元健先生長期從事木質(zhì)活性炭生產(chǎn)及應(yīng)用的研究和設(shè)計工作,，投入大量時間和精力刻苦鉆研,，早在發(fā)行人設(shè)立之前，盧元健先生就開始了木質(zhì)活性炭現(xiàn)代化生產(chǎn)方法的研發(fā),，并在1994年申請了名稱為“活性炭生產(chǎn)方法”的發(fā)明專利（1996年獲得授權(quán),，2006年終止）,。為了將先進生產(chǎn)技術(shù)應(yīng)用并規(guī)模生產(chǎn),，盧元健于1999年創(chuàng)辦了元力有限，不斷進行活性炭相關(guān)技術(shù)的研發(fā),，取得一系列技術(shù)成果,。為了更好的保護相關(guān)技術(shù)，盧元健先生分別于2008年5月8日和2008年6月4日委托福州元創(chuàng)專利代理有限公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出三項實用新型專利申請,，國家知識產(chǎn)權(quán)局分別于2009年5月13日,、2009年5月20日、2009年6月10日公告授將該3項專利權(quán)予盧元健先生，具體情況如下表所示： 

盧元健先生于2008年6月4日委托福州元創(chuàng)專利代理有限公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出一項名稱為“一種物理法化學(xué)法一體化活性炭生產(chǎn)工藝”的發(fā)明申請（專利申請?zhí)枮椋?00810071166.7）,，該項發(fā)明于2008年10月22日公開,，并于2008年12月17日進入實質(zhì)審查階段，發(fā)明人及專利申請人均為盧元健先生,。

（2）上述專利是否屬于職務(wù)作品

根據(jù)盧元健先生的說明及發(fā)行人律師核查,，盧元健上述專利屬于職務(wù)作品，理由如下：

①盧元健先生為上述專利的發(fā)明人（設(shè)計人）

盧元健先生不但是發(fā)行人的創(chuàng)立者,，同時也是發(fā)行人的核心技術(shù)帶頭人,，在上述專利技術(shù)研發(fā)過程中提出實質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實現(xiàn)技術(shù)方案，對上述技術(shù)成果做出突出的創(chuàng)造性貢獻,，因此盧元健先生為上述專利技術(shù)的發(fā)明人,。

②上述發(fā)明創(chuàng)造是盧元健先生在履行其在發(fā)行人本職工作中完成的

發(fā)行人自設(shè)立之初即確立了“科技創(chuàng)新”的競爭策略，設(shè)有獨立的技術(shù)研發(fā)中心,，并制定了明確的研發(fā)計劃和任務(wù),，盧元健先生作為發(fā)行人技術(shù)研發(fā)中心的技術(shù)帶頭人，從事上述專利技術(shù)的研發(fā)是其本職工作,，屬于執(zhí)行發(fā)行人的工作任務(wù),。

③上述發(fā)明創(chuàng)造主要利用發(fā)行人的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的

在研發(fā)過程中，發(fā)行人投入大量的資金和設(shè)備進行項目開發(fā),。盧元健先生在完成上述技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中大部分利用了發(fā)行人的資金、設(shè)備,、器材和原材料,。因此盧元健先生的上述技術(shù)創(chuàng)新是屬于利用了發(fā)行人的物質(zhì)技術(shù)條件所作出的發(fā)明創(chuàng)造。

綜上,，盧元健先生的上述技術(shù)成果屬于《中國人民共和國專利法》第六條的認定的“職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”,。盧元健先生是上述專利技術(shù)的發(fā)明人（設(shè)計人），發(fā)行人為上述專利技術(shù)的專利權(quán)人,，依法享有專利的申請,、占有,、使用、收益等權(quán)利,。

（3）上述專利及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓前是否為盧元健單獨所有

①上述專利及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓前，從法律形式上看為盧元健單獨所有,；實質(zhì)上該等專利已構(gòu)成職務(wù)發(fā)明,，因此盧元健先生為該等專利的發(fā)明人（設(shè)計人）,，發(fā)行人為上述專利技術(shù)的專利權(quán)人以及正在申請專利的技術(shù)的專利申請權(quán)人,。

②專利權(quán)權(quán)屬轉(zhuǎn)移

由于專利知識的局限性，上述技術(shù)成果在申請專利時以發(fā)明人（設(shè)計人）盧元健先生個人的名義申請,，經(jīng)中介機構(gòu)的規(guī)范，發(fā)行人與盧元健先生決定將相關(guān)實用新型專利權(quán)和發(fā)明專利的申請權(quán)轉(zhuǎn)移到發(fā)行人名下,，雙方于2009年4月28日簽訂《專利權(quán)及專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》,，將上述三項實用新型專利和一項正在申請發(fā)明專利的技術(shù)的專利申請權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人,。截至本補充法律意見書出具之日，上述三項實用新型專利及一項發(fā)明專利申請權(quán)均已變更至發(fā)行人名下,。

③根據(jù)盧元健先生及發(fā)行人出具的《承諾函》并經(jīng)發(fā)行人律師核查,，自盧元健先生提出上述專利申請日開始至本補充法律意見書出具之日止，盧元健先生和發(fā)行人均未收到國家知識產(chǎn)權(quán)局,、司法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)發(fā)出的對該等專利進行確權(quán)的書面或口頭通知,，亦未收到任何第三人對該等專利及專利申請權(quán)的權(quán)屬提出的任何異議或主張。

盧元健進一步作出書面承諾：上述專利及申請專利的技術(shù)均為其作為發(fā)行人核心技術(shù)人員期間基于本職工作所完成,，在其作為發(fā)行人的控股股東、實際控制人,，或作為發(fā)行人的核心技術(shù)人員期間,，其研究開發(fā)的與發(fā)行人業(yè)務(wù)有關(guān)的專利,、專有技術(shù)或其他無形資產(chǎn)均歸發(fā)行人所有，未經(jīng)發(fā)行人書面同意,，其不自己實施或許可他人實施該等專利,、專有技術(shù)或其他無形資產(chǎn),。

（4）發(fā)行人律師核查意見

發(fā)行人律師認為，盧元健于2009年4月28日轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人的上述專利和專利申請權(quán)系盧元健于執(zhí)行發(fā)行人的研發(fā)計劃過程中,、利用發(fā)行人的物質(zhì)技術(shù)條件完成,，屬于《中華人民共和國專利法》規(guī)定的“職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”,；盧元健為上述發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人（設(shè)計人），發(fā)行人為上述發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)人以及上述專利技術(shù)的專利權(quán)人,；上述專利和專利申請權(quán)由國家知識產(chǎn)權(quán)局依照法定程序進行審查并合法授予,，不存在任何第三方對該等專利和專利申請權(quán)的權(quán)屬提出主張的情形；發(fā)行人取得上述專利及專利申請權(quán)合法有效,。