【案例】黃某從南方某廠家購(gòu)買了六個(gè)高仿真性愛(ài)娃娃,，在濱海市某城鄉(xiāng)結(jié)合部租了一處即將拆遷的平房，裝修出六個(gè)小單間,，布置溫馨,，每一房間放置一個(gè)娃娃，并配備床等必要生活用品,。以每小時(shí)收費(fèi)五十元的標(biāo)準(zhǔn)為他人提供有償性服務(wù),。

筆者相信這樣一起生意，很多人曾設(shè)想過(guò),，的確也有人嘗試過(guò),，最終都以被取締而告終。在我們國(guó)家取締類似的業(yè)務(wù),，既沒(méi)有法律上的障礙,，也沒(méi)有民意的抵制，在一般人心目中這樣的行為確實(shí)有傷風(fēng)化,。但是這樣的行為是否涉嫌犯罪?涉嫌什么罪?存在不同的觀點(diǎn),，是一個(gè)頗具爭(zhēng)議的話題，筆者試圖談?wù)勛砸训目捶?，算是拋磚引玉,，聽(tīng)聽(tīng)您的看法?以下筆者結(jié)合本案例,，以自已微薄的法律知識(shí)，采用排除法展開(kāi)分析,，敬請(qǐng)補(bǔ)充,，敬請(qǐng)指正，敬請(qǐng)討論,。黃某不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪《刑法》第二百二十五條【非法經(jīng)營(yíng)罪】違反國(guó)家規(guī)定,，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序,，情節(jié)嚴(yán)重的,，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金,；情節(jié)特別嚴(yán)重的,，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：(一)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律,、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng),、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；(二)買賣進(jìn)出口許可證,、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律,、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；(三)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券,、期貨,、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的,；(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為,。

非法經(jīng)營(yíng)罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專營(yíng),、專賣物品或其他限制買賣的物品,，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律,、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件,，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序,，情節(jié)嚴(yán)重的行為,。本罪侵犯的法益是國(guó)家限制買賣物品和經(jīng)營(yíng)許可證的市場(chǎng)管理制度。

我國(guó)刑法具體規(guī)定了非法經(jīng)營(yíng)罪的四種情形,，如上述條文（一）至（項(xiàng)）,，隨著社會(huì)的發(fā)展，新情部新問(wèn)題的出現(xiàn),，相關(guān)司法解釋及規(guī)定又補(bǔ)充了二十一種非法經(jīng)營(yíng)的行為,，其中含有新近針對(duì)職業(yè)放貸人涉及的非法經(jīng)營(yíng)行為,。刑法第二百二十五條第（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為，為本罪的兜底性條款,，為避免非法經(jīng)營(yíng)罪成為新的口袋罪,，對(duì)于本條第（四）項(xiàng)的運(yùn)用，理應(yīng)出現(xiàn)新情況后,，以司法解釋的方式加以規(guī)范,，否則,，非法經(jīng)營(yíng)罪真的就成了口袋罪,，有違罪刑法定原則，破壞法的穩(wěn)定性和權(quán)威性,。

本案中,，黃某的行為確實(shí)存在非法的情況，筆者認(rèn)為此處的非法不能指刑法,，換言之,，該行為目前難以認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。黃某不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪《刑法》第三百六十三條【傳播淫穢物品牟利罪】以牟利為目的,，制作,、復(fù)制、出版,、販賣,、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑,、拘役或者管制,，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的,，處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的,，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

傳播淫穢物品牟利罪是指以牟利為目的,，制作,、復(fù)制、出版,、販賣,、傳播淫穢物品的行為，本罪侵犯的法益是良好的社會(huì)風(fēng)俗,。

刑法明確規(guī)定,，淫穢物品是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書(shū)刊,、影片、錄像帶,、錄音帶,、圖片及其他淫穢物品。有關(guān)人體生理,、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品,。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品,。

從刑法規(guī)定來(lái)看,，很難將性愛(ài)娃娃解釋為淫穢物品，如果非要說(shuō)刑法關(guān)于性愛(ài)娃娃為淫穢物品,，有類推解釋之嫌,，類推解釋被我國(guó)刑法所禁止。退一步說(shuō),，如果性愛(ài)娃娃為淫穢物品,，那么南方為數(shù)不少的生產(chǎn)廠家涉嫌制作淫穢物品罪，能成立嗎?據(jù)筆者理解,，這類物品屬于健字號(hào)的保健器械,，因此，性愛(ài)娃娃不是淫穢物品,。有人說(shuō),，性愛(ài)娃娃本身不是淫穢物品，如果用來(lái)傳播則涉嫌傳播淫穢物品罪或傳播淫穢物品牟利罪,。這樣的解釋好象難以自圓其說(shuō),，既然性愛(ài)娃娃連淫穢物品都不是，傳播了怎么就成了淫穢物品?

因此,，本案中,，黃某不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。黃某不構(gòu)成容留賣淫罪或組織他人賣淫罪等犯罪

賣淫是指以牟利為目的,，男性或女性與不固定的性對(duì)象發(fā)生性關(guān)系的行為,，屬于有償?shù)男孕袨椤Ｙu淫是人的行為,。

本案中,，如果將性愛(ài)娃娃解釋為人，更是滑天下之大稽,，因此,，黃某的行為難以構(gòu)成該類犯罪。

結(jié)語(yǔ)：本案中，關(guān)于黃某的行為,，實(shí)踐中褒貶不一,，有的認(rèn)為這樣的行為有合理性，值得推廣,，可以有效減少性犯罪,，干凈衛(wèi)生，防止性疾病的傳播,；更多認(rèn)為,，這樣的行為從情感上難以令人接受，有傷風(fēng)化,。究竟誰(shuí)對(duì)誰(shuí)錯(cuò),，筆者難下結(jié)論，但根據(jù)筆者的理解,，黃某難以構(gòu)成犯罪,。
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