離婚分割的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn),,屬于夫妻一方的個人財產(chǎn),、子女的財產(chǎn)以及家庭成員的共同財產(chǎn),不能作為夫妻的共同財產(chǎn)加以分割,因此,,要正確定分割夫妻共同財產(chǎn),必須首先正確界定夫妻共同財產(chǎn)的范圍,。我國新修訂的《
婚姻法》如是規(guī)定:夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)歸夫妻共同所有,。不可否認(rèn),共同財產(chǎn)制比起其他類型的財產(chǎn)制更能反映夫妻關(guān)系的本質(zhì),,這是由于婚姻作為夫妻生活共同體的倫理性質(zhì)所決定的,,它對于貫徹男女平等、保障婦女特別是那些從事家務(wù)勞動無收入或收入較低婦女的合法權(quán)益,,增加家庭凝聚力,,維護(hù)家庭穩(wěn)定,都起了很大的作用,。但是,,它仍然存在一些缺陷:
一、缺乏對人力資本的相關(guān)規(guī)定
在一個知識經(jīng)濟(jì)和無形財產(chǎn)已經(jīng)日益并且可能成為最重要財產(chǎn)的社會中,,如果離婚財產(chǎn)的分割僅僅局限于有形財產(chǎn),,那是一個時代的錯誤?;橐龇ㄇ∏∏啡绷藢θ肆Y本這種無形財產(chǎn)的規(guī)定,。何謂人力資本?是指工作機(jī)會,勞動技能等能夠帶來的經(jīng)濟(jì)效益的能力,,是一種無形財產(chǎn),。
婚姻家庭關(guān)系是一種特殊的社會關(guān)系,它是建立在兩性的結(jié)合和血緣聯(lián)系的基礎(chǔ)之上,,男女兩性結(jié)成婚姻是以建立永久性的共同生活為目的,。因此,婚姻一方就有理由相信,,配偶一方的發(fā)展就是自己的發(fā)展,,配偶一方在婚姻家庭存續(xù)期間人力資本的增加就是整個家庭的發(fā)展,自己也必然分享這一發(fā)展所帶來的預(yù)期利益,。正因為如此,,在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,一方往往要犧牲自己提高人力資本人平等,,實(shí)際上是以犧牲公平正義為代價的,。
因此,應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)國情,,充分考慮男女離婚后的具體情況,,為實(shí)現(xiàn)法律的公平正義,既可以均等分割,也可以不均等分割,,對于處于弱勢的一方多分割財產(chǎn)甚至分割全部財產(chǎn),。當(dāng)然,為了保證法官正確定行使自由裁判權(quán),,真正保護(hù)離婚后弱勢一方的利益,,盡量使這一制度具體化。
二,、關(guān)于適當(dāng)照顧子女和女方利益原則
新《婚姻法》第38條規(guī)定:“離婚時,,夫妻共同的財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成的,,由人民法院根據(jù)具體情況,,照顧子女和女方的權(quán)益的原則判決?!痹撛瓌t是對男女平等原則的重要補(bǔ)充,,它強(qiáng)調(diào)男女雙方享受平等分割共同財產(chǎn)的同時,應(yīng)當(dāng)照顧子女和女方利益,。由于父母離異后給未成年今后的生活帶來一些不利的影響,,為了能使子女將來在一個較好的環(huán)境里成長,夫妻在分割財產(chǎn)時應(yīng)根據(jù)子女的學(xué)習(xí)和生活需要,,給撫養(yǎng)子女的一方多分一些財產(chǎn),,以照顧子女的實(shí)際需要。另外,,目前在我國許多家庭中,,夫妻雙方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力還存在實(shí)際差別,女方在家務(wù)勞動中付出較多,,在經(jīng)濟(jì)地位,、生活能力上總體較弱,適當(dāng)照顧是必要的,,所以明確了照顧的性別,。但這一原則如何操作?如果女方直接撫養(yǎng)子女,,一般將現(xiàn)有的夫妻共同財產(chǎn)的大部分分給帶有孩子的女方;如果孩子不歸女方撫養(yǎng),,照顧女方利益會與照顧孩子利益發(fā)生沖突,“魚和熊掌不可兼得”,,在這種情況下,,如何兼顧子女和婦女的利益?“照顧”女方是因為女方在一般的情況下對家庭勞務(wù)的付出較多,,但并不排除在某些情況下,,男子承擔(dān)家庭主要勞務(wù),,可否適用“照顧”原則?
三,、財產(chǎn)分割方法上的缺陷
由于我國在夫妻共同財產(chǎn)方面缺乏有效的清算制度即公平清算當(dāng)事人的財產(chǎn),,以致家庭共同財產(chǎn)制流于形式。在我國的現(xiàn)實(shí)生活中,,承擔(dān)主要家務(wù)勞動的一方,,往往是沒有掌握家庭財產(chǎn)
所有權(quán)的,在離婚時非常被動,,很難獲得那份本該屬于自己的財產(chǎn),。而我國法律規(guī)定的“誰主張,,誰舉證”舉證制度,,讓不掌握對方財產(chǎn)的一方當(dāng)事人對自己的主張舉證,如果舉證不能,,要想獲得那份本該屬于自己的財產(chǎn),,則完全取決于對方的“施舍”。由于家庭成員間的特殊信任關(guān)系,,弱勢方如果不參加對方的生產(chǎn)經(jīng)營活動,,很難了解對方的財產(chǎn)狀況,讓其舉證,,實(shí)在是勉為其難,,而在其中,受害者往往都是女性,。這種情況究其根源在于婚姻關(guān)系存續(xù)期間,,許多婦女根本不清楚丈夫的收入和在外經(jīng)營的財產(chǎn)狀況,離婚時取證難度大,,出現(xiàn)了有理說不清的情況,。
我國《婚姻法》在第47條規(guī)定:一方隱藏、轉(zhuǎn)移,、變賣,、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,,分割夫妻共同財產(chǎn)時,,對隱藏、轉(zhuǎn)移,、變賣,、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分,。但在現(xiàn)實(shí)的離婚訴訟中,,缺乏誠信的一方總是千方百計轉(zhuǎn)移隱藏夫妻共同財產(chǎn),,使離婚時能被分割的共同財產(chǎn)嚴(yán)重“縮水”,而一般情況下,,沒有證據(jù)意識或缺乏法律意識的人很難拿出對方轉(zhuǎn)移,、隱藏財產(chǎn)的證據(jù)。這樣在離婚時能夠被分割的共同財產(chǎn)往往只是應(yīng)有財產(chǎn)的一半或者更少,。據(jù)此,,有關(guān)法學(xué)專家建議,一方名下的財產(chǎn),,另一方應(yīng)有權(quán)調(diào)查取證,,如果不能給予保證,應(yīng)該舉證責(zé)任倒置即另一方證明自己沒有那么多財產(chǎn),;同時,,制定和實(shí)施國家個人財產(chǎn)登記、執(zhí)行等方面制度,,以保障離婚時財產(chǎn)數(shù)量的真實(shí)可靠,、宜于查詢以及執(zhí)行的可行性,進(jìn)而從制度上改變目前離婚婦女帶來的種種不便,,甚至得不到應(yīng)有財產(chǎn)份額的現(xiàn)狀,。