祁東縣委書記,、檢察長談多人與未成年女孩發(fā)生關(guān)系：與已滿12歲未滿14歲的女孩發(fā)生性關(guān)系 有可能不是強奸嗎？

（24）如何判決嫌疑人是否“明知”是幼女,？

與不滿十二歲幼女發(fā)生性關(guān)系,，就構(gòu)成強奸罪，無論幼女是否發(fā)育成熟,，都是強奸,，都應(yīng)該追究刑事責(zé)任。
祁東縣公職人員與不滿十二歲女孩被多人強奸,，檢察院不批準(zhǔn)逮捕的理由,，是沒有查清女孩到底是不是十二歲。那么,，與已滿十二歲不滿十四歲女孩發(fā)生性關(guān)系,，有可能不是強奸嗎？
答案是肯定的

1,、刑法對強奸罪規(guī)定
《刑法》第二百三十六條 以暴力,、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑,。 奸淫不滿十四周歲的幼女的,，以強奸論，從重處罰,。
強奸婦女,、奸淫幼女，有下列情形之一的,，處十年以上有期徒刑,、無期徒刑或者死刑： （一）強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的,；
（二）強奸婦女,、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場所當(dāng)眾強奸婦女的,；
（四）二人以上輪奸的,；
（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的,。

2,、檢察院為什么會糾結(jié)女孩是否超過十二歲？

那么,，檢察院,、包括檢察長為什么還糾結(jié)女孩是不是超過十二歲呢？還對強奸犯做出不批準(zhǔn)逮捕決定呢,？
原因就是,，檢察院認(rèn)為，強奸犯在和女孩發(fā)生性關(guān)系的時候,，不明知女孩十四歲以下,，因此，可能主觀上沒有強奸的故意,，所以,，有可能不構(gòu)成犯罪。
構(gòu)成強奸犯罪,，必須主觀和客觀都符合強奸罪特征,，主觀上有強奸故意，客觀上實施了強奸行為,，才會構(gòu)成犯罪,。
因此，檢察長才認(rèn)為：“法律上規(guī)定,，與未滿12歲的女孩發(fā)生關(guān)系,，一律屬于強奸,；對于已滿12歲未滿14歲的，要看是否存在“明知”,?！?br>沒有那個強奸犯和幼女發(fā)生關(guān)系后，承認(rèn)自己明知道是幼女,，他們會千方百計辯解自己不知道女孩是幼女,，從而想逃避法律制裁。本案的強奸犯,，確實差一點逃避了法律制裁,。
現(xiàn)實生活中，也確實出現(xiàn)過個別案例,，女孩身材高大,、發(fā)育成熟，讓被告人誤認(rèn)為超過14歲,。

3,、關(guān)于和已滿12歲不滿14歲女孩發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪的司法解釋
《最高人民法院關(guān)于審理強奸案件有關(guān)問題的解釋》法釋〔2000〕4號規(guī)定，
對于已滿14周歲不滿16周歲的人,，與幼女發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成犯罪的,，依照刑法第十七條、第二百三十六條第二款的規(guī)定,，以強奸罪定罪處罰,；對于與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微,、尚未造成嚴(yán)重后果的,，不認(rèn)為是犯罪。

《最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女,，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復(fù)》（已于2003年1月8日由最高人民法院審判委員會第1262次會議通過?，F(xiàn)予公布，自2003年1月24日起施行,。）
行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系,，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定,，以強奸罪定罪處罰,；行為人確實不知對方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系,，未造成嚴(yán)重后果,，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪,。
但是,，最高人民法院《法釋〔2013〕7號》宣布自2013年4月8日起廢止這個兩個司法解釋,。

4、《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》規(guī)定
2014年,，最高人民法院,、最高人民檢察院、公安部,、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》
知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女,。
對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女,。
　　對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人,，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止,、衣著特征,、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女,。
（1）未滿十二歲，即使被害人身體發(fā)育,、言談舉止等呈早熟特征,，行為人亦辯稱其誤認(rèn)被害人已滿十四周歲，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女,，構(gòu)成強奸罪,。
（2）已滿十二歲、不滿十四歲,，如果從被害人身體發(fā)育狀況,、言談舉止、衣著特征,、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女,，而實施奸淫等性侵害行為的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女,。
（3）對于已滿十二周歲不滿十四歲的幼女實施奸淫等性侵害行為的,，必須確有證據(jù)合理依據(jù)證明嫌疑人不知道是幼女。
現(xiàn)實生活中,，確實有與發(fā)育較早,、貌似成人、虛報年齡的已滿十二周歲不滿十四周歲的幼女,，在談戀愛和正常交往過程中,雙方自愿發(fā)生了性行為,。如果一律認(rèn)定為犯罪,，也不符合主客觀一致標(biāo)準(zhǔn)。
5,、如何判斷嫌疑人是否“明知”是幼女
所有判斷,，都應(yīng)該建立在證據(jù)支撐基礎(chǔ)上，嫌疑人的供述和辯解,，都必須有證據(jù)支持,。
（1）必須確有證據(jù)或者合理依據(jù)證明行為人根本不可能知道被害人是幼女；
（2）行為人已經(jīng)足夠謹(jǐn)慎行事,，仍然對幼女年齡產(chǎn)生了誤認(rèn),，即使其他正常人處在行為人的場合，也難以避免這種錯誤判斷,。
（3）客觀上被害人身體發(fā)育狀況,、言談舉止、衣著,、生活作息規(guī)律等特征確實接近成年人,。
也就是說，已滿十二歲不滿十四歲的被害人,，還是需要根據(jù)實際情況,，判斷嫌疑人是否“明知”是幼女，所有,，檢察院持謹(jǐn)慎態(tài)度,，對嫌疑人不批捕，也有法律依據(jù),。
但是本案,，被害人不滿十二歲，因此,，必須按照強奸罪追究刑事責(zé)任,。

獨家｜祁東縣委書記、檢察長談多人與未成年女孩發(fā)生關(guān)系案
澎湃新聞記者 蔣格偉

2019-11-25 16:35 來源：澎湃新聞

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祁東縣委書記 杜登峰
就湖南衡陽市祁東縣“多人與未成年女孩發(fā)生關(guān)系”案,，11月22日,，祁東縣委書記杜登峰、祁東縣檢察院檢察長蔡藝先后接受澎湃新聞（www..cn）獨家專訪,，回應(yīng)輿論關(guān)注的焦點,。
澎湃新聞：你是什么時候知道這個案子的？
杜登峰：11月16日晚上,，周婷（該案受害女孩,，周婷為化名）家屬在新浪微博發(fā)布《一個父親的血淚控訴》網(wǎng)帖后，我開始注意到這個案子。當(dāng)晚,，就連夜聯(lián)系（祁東縣委）政法委書記,，要求政法委書記聯(lián)系公安局長和檢察長了解分析案情；18日晚,，我又調(diào)度公安,，要求及時掌握未予批捕的幾名犯罪嫌疑人位置，防止犯罪嫌疑人逃跑,。
蔡藝：周婷案事發(fā)到前幾日,，我一直在外學(xué)習(xí)，直到網(wǎng)上出現(xiàn)輿情,，我才趕回單位,。

祁東檢察長 蔡藝
澎湃新聞：為何先期對部分涉案人員作出不予批捕的決定？
杜登峰：在開縣委常委會時,，我對檢察院提出了嚴(yán)厲的批評。據(jù)檢察院的情況介紹,，首先批捕的兩個,，一個是涉嫌組織、強迫,、引誘,、容留和介紹賣淫；一個是當(dāng)時以周婷身份證（未滿12歲）為法律依據(jù),，以涉嫌強奸罪批捕的,。在批捕第三個犯罪嫌疑人鄒某（備注：系縣人力資源就業(yè)服務(wù)中心職工）時，鄒某的律師向檢察院提交了周婷的年齡存疑的相關(guān)證據(jù),，目前還沒有形成完整的證據(jù)鏈,，但是確實存在可疑。
蔡藝：這個案子嚴(yán)格說是兩類案子,，一類是涉嫌組織,、強迫、引誘,、容留和介紹賣淫案,；一類是涉嫌強奸罪。其中強奸罪,，又涉及到多個案子,。在兩類案子里，受害人只有周婷一個,。這起案子的批捕是公安陸續(xù)過來提請的,，第一個批捕是在10月21日，第二個是在11月13日。收到第三個公安的提請審查逮捕的材料是10月22日,，犯罪嫌疑人是鄒某,。
法律上規(guī)定，與未滿12歲的女孩發(fā)生關(guān)系,，一律屬于強奸,；對于已滿12歲未滿14歲的，要看是否存在“明知”,。據(jù)我所知,，在檢察院審查過程中，鄒某的律師向檢察院提交了周婷年齡存疑的材料,，綜合公安材料里的鄒某供述,，稱周婷進房間后自行洗澡，且鄒某向公安機關(guān)出示了一張周婷自行洗澡的照片,，證明不是在醉酒狀態(tài)下發(fā)生關(guān)系,；另外，鄒某供述,，周婷在回答鄒某問她“是否成年”時,，答復(fù)為“已成年”。
澎湃新聞：如果你是主辦檢察官,，你對鄒某等人會不會批捕,？
杜登峰：我也是學(xué)法律的，周婷目前的身份證,、出生證明都是有法律效力的,，不管周婷是否滿了12歲，她肯定是小于14歲的,，鄒某的律師在沒有完整的證據(jù)鏈推翻周婷未成年的前提下,，我個人覺得檢察院是應(yīng)該批捕的。
蔡藝：這個假設(shè)我不怎么好回復(fù)你,。
澎湃新聞：這起案子在批捕與不批捕之間,，是否有外力干涉？
杜登峰：我們正在深挖此案是否頂風(fēng)作案,、是否涉黑涉惡,、是否涉及毒品、是否有組織體系,，絕不能有“漏網(wǎng)之魚”,。
蔡藝：據(jù)我所知，當(dāng)時不予批捕的決定,，并沒有受到外力干涉,。其實逮捕或不逮捕只是一種強制措施，并不是對案件的終結(jié)處理。
澎湃新聞報道后的11月19日晚,，衡陽市檢察院正式撤銷祁東縣檢察院對鄒某等人不予批捕的決定,。也是在19日晚，祁東縣檢察院決定對鄒某等人進行批捕,，當(dāng)晚,，祁東縣公安局將批捕人員全部逮捕。
澎湃新聞：下一步,，就該案本身以及未成年人保護方面,，將會開展哪些工作？
杜登峰：目前,，涉案的兩名公職人員已經(jīng)被“雙開”,。縣紀(jì)委監(jiān)委已成立專案組,，迅速啟動問責(zé)追責(zé)程序,，重點查處該案中是否有黨員干部存在失職瀆職行為和充當(dāng)“保護傘”。
11月20日晚上,，祁東縣委常委會已經(jīng)定調(diào),，由縣委政法委牽頭協(xié)調(diào)督辦，公安局,、檢察院,、法院密切配合,，依法快查,、快移、快訴,、快判,，在法定刑幅度內(nèi)從重處罰，堅決斬斷伸向未成年人的黑手,，盡快形成打擊侵害未成年人犯罪的高壓態(tài)勢,，保持震懾效應(yīng)。
蔡藝：下一步,，檢察院暫時不想對周婷是否滿了12歲的年齡問題去更多的糾纏,。衡陽市紀(jì)委駐衡陽市檢察院紀(jì)檢組就祁東縣之前對周婷案中不予批捕的情況啟動追責(zé)，目前,，處于對案情初核階段,。