刑事律師在“黃金救援期”的核心是什么?親友被逮捕前的37天是否批捕到底由誰說了算?刑事律師：黃金救援期是否取保候?qū)徴l說了算?拯救親友的黃金救援期刑事律師的作用!刑事律師在黃金救援期如何拯救嫌疑人?請看,，刑案律師在黃金救援期怎樣有效拯救嫌疑人?

第一,、刑案的“黃金救援期”是什么?

“黃金救援期”是指犯罪嫌疑人被刑事拘留后到被批準(zhǔn)逮捕前的一個(gè)羈押期間。

根據(jù)《刑訴法》89條規(guī)定,，公安機(jī)關(guān)對被拘留的人,，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi),，提請人民檢察院審查批準(zhǔn),。特殊情況下，提請審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長一至四日,。對于流竄作案,、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子,，提請審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長至三十日,。

公安機(jī)關(guān)提請批捕申請后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出批捕或不批捕的決定,。

根據(jù)上述規(guī)定,，我們可以得知這個(gè)羈押期限最長是37天。(注意：人民檢察院自偵的職務(wù)犯罪類案件拘留期限有所不同,，為保證概念使用的確定性,、避免復(fù)雜化，就做一個(gè)限縮歸納,。)

第二,，為什么說是“黃金救援期”?

這37天就是個(gè)黃金救援期，這個(gè)期限對于嫌疑人、案件很重要,，它體現(xiàn)在哪里呢?體現(xiàn)在三個(gè)方面

1. 偵查導(dǎo)向問題,。

首先，收集證據(jù)的緊迫性,。刑事拘留期間是公安機(jī)關(guān)收集指控嫌疑人定罪量刑相關(guān)證據(jù)的法定期間,，時(shí)間相對較短，任務(wù)量大,。

其次，證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格性,。法律規(guī)定公安呈送申請批捕的案件,，對證據(jù)要求更加嚴(yán)格，遠(yuǎn)超過立案初查時(shí)的證據(jù)線索標(biāo)準(zhǔn),。否則就批捕不了,。

再次，執(zhí)法的慣性思維,。雖然《刑訴法》113條規(guī)定了公安機(jī)關(guān)在偵查期間,，既要收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪,、罪重證據(jù)材料,，也要收集、調(diào)取犯罪嫌疑人無罪,、罪輕的證據(jù)材料,。但是實(shí)踐中，一旦嫌疑人被立案調(diào)查,，偵查人員往往先入為主,，會朝著定罪、罪重的方向收集證據(jù),，而忽略了可能無罪或罪輕的證據(jù),。

特別是在調(diào)查言詞證據(jù)時(shí)，更是有明顯的傾向性,，避重就輕,，可以說是職業(yè)天性使然。

以上幾點(diǎn)說明,，刑拘期間,，往往偵查機(jī)關(guān)收集不利于嫌疑人的證據(jù)導(dǎo)向性明顯，力度非常大,。那么作為被調(diào)查對象,，當(dāng)然要有所注意，避免被偵查導(dǎo)向絕對牽制，防止合法權(quán)益被侵害,。

2. 嫌疑人權(quán)利意識問題,。

刑事訴訟作為傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，具有一定的神秘性和相當(dāng)威嚴(yán)性,，普通民眾對其了解甚少,，不知道法律賦予了嫌疑人相關(guān)權(quán)利。就算有權(quán)利意識,，但他們清楚詳細(xì)的權(quán)利范疇,，不知如何去主張使用自己的權(quán)利。有權(quán)利而不知,，權(quán)益往往會被侵害,，而一旦侵害就不可逆反，不利后果只能自己承擔(dān),。所以,，這個(gè)時(shí)候有律師輔導(dǎo)，及時(shí)告知權(quán)利并提醒注意事項(xiàng),，顯得尤為重要!

3.司法慣性問題,，即構(gòu)罪即批捕、捕后難脫罪現(xiàn)象普遍存在,。

首先,，實(shí)踐中，偵查辦案人員早已形成一定程度的“被抓即有罪”的思維定勢,，“構(gòu)罪即批捕”的傳統(tǒng)執(zhí)法觀念還一定程度存在著,。

其次，批捕后再脫罪(或取保)難上加難,。究其緣由,，有制度上因素和辦案人員心理上因素。制度方面因素包括國家錯案賠償制度和錯案責(zé)任追究制度,。根據(jù)《國家賠償法》相關(guān)規(guī)定,，被人民檢察院批捕的案件，如果日后該案被撤銷,、不起訴或宣告無罪,，人民檢察院作為批準(zhǔn)逮捕和作為移送起訴的決策機(jī)關(guān)要承擔(dān)國家賠償責(zé)任。

另外,，根據(jù)錯案追究制,，負(fù)責(zé)辦案的人員也可能會因此被追究個(gè)人責(zé)任。

最后,，還有個(gè)內(nèi)部考核政策,，我們都知道各地人民檢察院基本制定了量化標(biāo)準(zhǔn)的績效考核,，即為“五率”：無罪判決率、撤回起訴率,、不起訴率,、抗訴成功率和追訴糾錯率。在不起訴率,、無罪判決率等指標(biāo)的作用下,，對于檢察院考核影響極大。因此,，錯案追究與績效考核在一定程度上決定了“逮捕后不能無罪”,。

因?yàn)椋坏┏霈F(xiàn)無罪現(xiàn)象,，那么無論承辦人員有無過失,，年度考核或者說評優(yōu)先進(jìn)是必然后受到影響的。

還有心理上因素,，辦案人員也是普通人，也是趨利避害的,，一般不愿意主動承認(rèn)自己錯誤,。哪怕發(fā)現(xiàn)有錯誤、瑕疵,，也會硬著頭皮把案子向前推進(jìn),。這是正常人樸素思維方式。

上述幾個(gè)方面,，充分說明這個(gè)期間對嫌疑人的重要性,，如果沒有律師介入，律師沒有很好作為,，嫌疑人利益未必能夠?qū)崿F(xiàn)最大化,，反而合法權(quán)益可能遭受侵害。因此很關(guān)鍵,，所以說是黃金救援期,。

第三，“黃金救援期”該怎么辦?

主要是指我們辯護(hù)律師應(yīng)該怎么辦?要有理念,，有知識,，有技能、有想法,。

黑格爾說,，“人是靠思想站立在這個(gè)世界的”，就是強(qiáng)調(diào)思想意識和方向意識的作用,。凡事要把握大趨勢,，這是第一步的要解決的認(rèn)識問題,。那么黃金救援期，律師要有理念,，什么樣的理念,，可以來了解一下。

第一個(gè)層次,，從三個(gè)方面來講述理念問題,，就是可作為、要作為,、能作為,。

第一，可作為,。

刑訴法33條規(guī)定,，犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人;在偵查期間,，只能委托律師作為辯護(hù)人,。《刑訴法》86條,、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》309條均規(guī)定,，……審查批捕階段，辯護(hù)律師提出要求的,，檢察官應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師意見,。也就是說，法律規(guī)定“黃金救援期”律師可以介入辯護(hù),。

第二,，要作為。刑訴法35條規(guī)定,，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,，提出犯罪嫌疑人,、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,，維護(hù)犯罪嫌疑人,、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益,。律師法以及律師職業(yè)道德規(guī)范也是有規(guī)定的,，律師應(yīng)當(dāng)盡責(zé)履職，提供專業(yè)的法律服務(wù),。當(dāng)然還有委托人及當(dāng)事人的期盼與訴求,。

因此，律師介入后要主動作為,，這是法律及職業(yè)規(guī)范明確規(guī)定的,。

第三,，能作為。就是說律師在這個(gè)階段是有發(fā)揮空間的,，是可以運(yùn)用法律和技巧為當(dāng)事人爭取利益的,。

1. 看數(shù)據(jù)。這里列舉了近幾年最高人民檢察院對不構(gòu)成犯罪或證據(jù)不足的案件不予批捕的數(shù)據(jù),。

2014年,，100157件;2015年116553件;2016年131675件;2017年132081件?？梢钥吹?，這一組數(shù)據(jù)呈逐年上升趨勢;

另外，無社會危險(xiǎn)性相對不批捕,、公安機(jī)關(guān)決定取保的案件以及包括檢察院階段不起訴的案件數(shù)據(jù)還沒有列出,。這些都說明在刑事審判前程序中，刑事拘留后撤案,、公安取保,、不予批捕的案件數(shù)量是占有一定比例的。所以說在黃金救援期,，律師為嫌疑人爭取變更強(qiáng)制措施或做無罪辯護(hù)是有現(xiàn)實(shí)可能性的,，而且機(jī)會不少。

2.司法制度改革,。一是員額制改革，人民檢察官員額制改革,，落實(shí)辦案終身責(zé)任制,，客觀上促使辦案人員對案件質(zhì)量更加嚴(yán)格把關(guān)，避免冤假錯案;

庭審中心主義改革,，對案件實(shí)質(zhì)化審理提出要求,，也迫使檢察院對案件質(zhì)量、證據(jù)審查和認(rèn)定提出更高要求;

近期國家設(shè)立監(jiān)察委員會改革,，檢察院自偵權(quán)限剝離,，公訴權(quán)在檢察院內(nèi)部位置更加突出，公訴職能成為重頭戲,，辦案質(zhì)量將更能體現(xiàn)人民檢察院職能標(biāo)簽;

所以,，上述司法制度改革，促使人民檢察院在刑事審判前的程序中,，不自覺地要把好案件質(zhì)量關(guān),，而把好案件質(zhì)量關(guān)，關(guān)鍵就是要把好批捕關(guān),。

3.政策轉(zhuǎn)變,。近期聽說浙江省人民檢察院將出臺“三降一補(bǔ)”政策,，即降低輕罪起訴率、降低審前羈押率,、降低投訴率,，實(shí)際上這樣考核機(jī)制的變化，自然推動辦案人員愿意聽取律師意見,，更多考慮無羈押必要性,。這些都是給律師辯護(hù)創(chuàng)造空間。

4.理念變化,。新《刑訴法》的實(shí)施,，審查批捕環(huán)節(jié)的訴訟化構(gòu)造基本搭建起來，形成偵辯審架構(gòu),。此時(shí),，檢察官處于居中審查地位，聽取偵辯雙方意見,，嚴(yán)格審查有無逮捕必要,。這種工作機(jī)制的變化，促使檢察人員思維方式潛移默化轉(zhuǎn)變,。

另外,，當(dāng)前各地人民檢察院均提倡發(fā)展良性的律檢關(guān)系，主動與律師互動,，倡導(dǎo)通暢交流,。這些都是執(zhí)法理念的進(jìn)步，也客觀推動律師執(zhí)業(yè)環(huán)境改善,，為律師在“黃金救援期”有所作為創(chuàng)造了良好條件,。

黃金救援期的目的?然后針對三種情形，兩個(gè)方向做分析,。

第二個(gè)層次,，要解決的一個(gè)核心問題，就是嫌疑人在“黃金救援期”,，要獲得公安取保,、檢察院不批捕，或者撤案,，到底由誰說了算?

結(jié)論是法律規(guī)定和法律事實(shí),。

法律規(guī)定和法律事實(shí)也就是案件辦理中要分別把握的大前提和小前提。法律規(guī)定很好理解,，都有法條載體,，就是第三部分的知識篇;那么什么是法律事實(shí)呢?

法律事實(shí)是指刑事訴訟過程中用證據(jù)所反映或者展現(xiàn)出來的案件事實(shí)，與客觀事實(shí)是相對應(yīng)的,，是案件發(fā)生時(shí)的客觀現(xiàn)象無限接近,。這里說的法律事實(shí)指刑拘后批捕前偵查機(jī)關(guān)收集在案的證據(jù)所能證明的案件事實(shí),，也可稱之為偵查事實(shí)。關(guān)于法律事實(shí)主要涉及技能篇,。

知識篇

上面談的是理念篇,，下來談一談知識篇，也即相關(guān)的法律規(guī)定,。這些法律規(guī)定是在黃金救援期開展辯護(hù)工作基礎(chǔ),，當(dāng)然要掌握。法律主要是關(guān)于取保候?qū)徎虿挥枧断嚓P(guān)規(guī)定,。刑辯律師應(yīng)該都很熟悉了,，但考慮到分享主題結(jié)構(gòu)的緊湊性，我認(rèn)為還是有必要梳理一下,。

分為兩個(gè)方向：一是公安機(jī)關(guān)不報(bào)批捕,，決定取保的類型;二是公安機(jī)關(guān)申請批捕但檢察院不予批捕的類型。重點(diǎn)是梳理檢察院不批捕的法律規(guī)定,。

第一,，公安決定取保情形，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第77條：一至四條,。相對簡單,。

第二，人民檢察院關(guān)于審查批捕的作出不同決定的情形,。

1. 決定批捕的法律規(guī)定,。根據(jù)《刑訴法》79條，將逮捕歸為三類,，一般逮捕,、徑行逮捕、違規(guī)轉(zhuǎn)捕,。

其中，一般逮捕要滿足三個(gè)要件,，即事實(shí)證據(jù)條件,、刑罰條件、必要性條件(社會危險(xiǎn)性條件,，五種情形),。而社會危險(xiǎn)性要件是重點(diǎn)，表現(xiàn)為5中情形,。即可能……

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》,、《關(guān)于逮捕社會危險(xiǎn)性條件若干問題的規(guī)定(試行)》對5種情形進(jìn)一步闡述：

一、可能實(shí)施新的犯罪的表現(xiàn)情形(如何界定)有7點(diǎn);

二,、有危害國家安全……有4條;

三,、接下來的都有具體情形闡述,，各有4條。查詢法條,，都有,。

我們要深刻理解，社會危險(xiǎn)性條件的核心內(nèi)涵就是指對社會造成危害的可能性和妨礙訴訟(主要證據(jù)角度)進(jìn)行的可能性,。

同時(shí)要特別注意幾點(diǎn)：

(1)一般逮捕案件在實(shí)踐中占重要比例,，律師辯護(hù)空間與挑戰(zhàn)并存，這類案件關(guān)鍵是對“社會危險(xiǎn)性”的認(rèn)定;

(2)法律沒有設(shè)定兜底條款,，如果嫌疑人不存在上述法定的5種情形的,，則不具有社會危險(xiǎn)性，就不應(yīng)逮捕;

(3)對社會危險(xiǎn)性條件的細(xì)化闡述,，是檢察機(jī)關(guān)審查逮捕必要性規(guī)范化,、具體化、明確化的指引,，確保逮捕審查的準(zhǔn)確性,。辯護(hù)律師更要參照進(jìn)行針對性辯護(hù);

(4)公安機(jī)關(guān)呈請批捕申請時(shí)，必須同時(shí)移交證明嫌疑人具有社會危險(xiǎn)性證據(jù),，并作說明;

(5)檢察官審查嫌疑人是否具有社會危險(xiǎn)時(shí),，應(yīng)當(dāng)以移交的相應(yīng)證據(jù)材料為依據(jù)，并結(jié)合案件具體情況綜合認(rèn)定,。要審慎核實(shí)證據(jù),。如果證據(jù)不充分，則不批捕;

(6)律師提出無罪,、無社會危險(xiǎn)性,、無羈押必要等書面意見的，辦案人員要審查且給予回復(fù)及理由,，制作筆錄,。

另外，徑行逮捕的要件分析,。比較簡單,，79條第二款的規(guī)定。即有證據(jù)證明有犯罪事實(shí),、可能判處十年以上刑罰的;有證據(jù)證明有犯罪事實(shí),、可能判處徒刑以上刑罰，曾經(jīng)故意犯罪,、或身份不明的,。這兩種情形犯罪，直接逮捕，因?yàn)樾塘P的輕重與其社會危險(xiǎn)性,、妨礙訴訟可能性存在正向性關(guān)系;

最后,，違規(guī)轉(zhuǎn)捕，不展開,，比較少,，不是重點(diǎn);

2. 反向角度，還有不予批捕的法律規(guī)定

《規(guī)則》143條規(guī)定,，可分為應(yīng)當(dāng)不批捕和可以不批捕情形,。重點(diǎn)提一提可以不批捕，具有可辯性,?？梢圆徊叮彩轻槍σ话愦肚樾?，規(guī)定了哪些情形不具有社會危險(xiǎn)性,。其中《規(guī)則》144條有1到6條;《人民檢察院審查逮捕質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》(2006)789條等18種從輕、減輕情節(jié),。

那么針對一般逮捕型案件,，我們可以從“批捕條件”與“不捕情形”兩個(gè)角度把握，從而全面,、精準(zhǔn)查找不予逮捕的辯護(hù)觀點(diǎn),。

總結(jié)：根據(jù)上述法律規(guī)定梳理，實(shí)際上可以將人民檢察院審查批捕階段分為三種情形：絕對不批捕;存疑不批捕;相對不批捕,。

絕對：事實(shí)清楚,，不構(gòu)成犯罪或不追訴?！缎淘V法》15條,。

存疑：事實(shí)不清、證據(jù)不足,，達(dá)不到逮捕證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

相對不捕：嫌疑人已認(rèn)罪,、態(tài)度良好，事實(shí)比較清楚,、證據(jù)固定在案,。社會危險(xiǎn)性分析。

通過知識篇梳理,，“黃金救援期”階段，律師辯護(hù)兩個(gè)大方向,，一是面向公安機(jī)關(guān),，爭取直接取保;

二是面向檢察院，爭取不予批捕。而檢察院不批捕,，有3種類型,，即絕對、存疑,、相對,。我們將這個(gè)大前提掌握了，下面就是針對個(gè)案法律事實(shí)情況,，明確我們的辯護(hù)方向,，這又與具體操作技能相關(guān)。

張家港知名刑事律師曹輝團(tuán)隊(duì),，具有13年刑事案件實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn),，辦理刑事案件1000余例，力爭成為刑事案件辯護(hù)效果最好的律師團(tuán)隊(duì),。