非法經(jīng)營罪的犯罪構(gòu)成

非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營,、專賣物品或其他限制買賣的物品,，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律,、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序,，情節(jié)嚴(yán)重的行為,。

（一）客體要件 
本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。 

（二）客觀要件 

本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營,、專賣物品或者其他限制買賣的物品,、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律,、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件,，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序,，情節(jié)嚴(yán)重的行為,。主要有以下幾種行為方式： 

1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律,、行政法規(guī)規(guī)定的專營,、專賣物品或者其他限制買賣的物品。 

2,、買賣進(jìn)出口許可證,、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)證件,。 

3,、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，如非法從事傳銷活動,、彩票交易,；倒賣國家禁止或限制進(jìn)口的廢棄物；壟斷貨源、哄抬物價,、囤積居奇,；倒賣外匯、執(zhí)照以及有傷風(fēng)化的物品,；等等,。 

本罪屬情節(jié)犯，非法經(jīng)營行為必須“情節(jié)嚴(yán)重”才能構(gòu)成犯罪,，如果只有非法經(jīng)營行為,，情節(jié)并不嚴(yán)重則不構(gòu)成犯罪?！扒楣?jié)特別嚴(yán)重”是加重情節(jié),。一般來說，應(yīng)當(dāng)以違法所得數(shù)額較大或者巨大,，作為“情節(jié)嚴(yán)重”的基本情節(jié)：以違法所得數(shù)額特別巨大作為“情節(jié)特別嚴(yán)重”的基本情節(jié)，同時還要結(jié)合其他情節(jié)來考慮,。所謂其他情節(jié),，主要是指：多次實(shí)施非法經(jīng)營行為、經(jīng)行政處罰仍不悔改的,；利用職權(quán)從事非法經(jīng)營活動,，影響很壞的；壟斷貨源,、哄抬物價,，嚴(yán)重?cái)_亂市場，對國民經(jīng)濟(jì)和社會安定造成嚴(yán)重影響的,；進(jìn)行非法經(jīng)營活動造成嚴(yán)重后果的等,。 

（三）主體要件 

本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡,，具有刑事責(zé)任能力的自然人,。依法成立、具有責(zé)任能力的單位也可以成為本罪的主體,。 

（四）主觀要件

主觀方面由故意構(gòu)成,，并且具有謀取非法利潤的目的，主觀方面應(yīng)具有的兩個主要內(nèi)容,。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的,，而是由于不懂法律、法規(guī),，買賣經(jīng)營許可證的,，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。

非法經(jīng)營罪的認(rèn)定

對于刑法未明確規(guī)定的某種具有一定危害性的行為,，若以非法經(jīng)營罪論處,，必須符合以下幾個條件：

（一）該行為是一種經(jīng)營行為。雖然“經(jīng)營”一詞在語言學(xué)上并不特指經(jīng)濟(jì)營業(yè)活動,，而是指“籌劃并管理”,、“泛指計(jì)劃和組織”等，但是,，作為“破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪”中規(guī)定的非法經(jīng)營行為,，其“經(jīng)營”一詞理應(yīng)是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的營業(yè)活動，即應(yīng)理解為是一種以營利為目的的經(jīng)濟(jì)活動,，包括從事工業(yè),、商業(yè)、服務(wù)業(yè),、交通運(yùn)輸業(yè)等經(jīng)營活動,。強(qiáng)調(diào)此“經(jīng)營”行為以營利為目的是必要的，這是非法經(jīng)營罪作為一種經(jīng)濟(jì)犯罪所應(yīng)具備的—個基本特征,。如果某種所謂經(jīng)營活動不是以營利為目的,，而是為了公益或者慈善目的，則即便該行為的某些方面不符合有關(guān)法規(guī),，也應(yīng)將其排除于本罪之外,。

（二）該經(jīng)營行為非法。所謂“非法”,，是指該經(jīng)營行為違反國家立法機(jī)關(guān)制定的法律和決定及國務(wù)院制定的行政法規(guī),、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令,。通常是指違反國家法律,、法規(guī)的禁止性或者限制性規(guī)范。如果國家法律,、法規(guī)等未對某種經(jīng)營行為予以禁止或者限制的,，該經(jīng)營行為不得被認(rèn)定為非法經(jīng)營行為。例如,，在國家立法機(jī)關(guān)和國務(wù)院未對IP電話的民間經(jīng)營行為作出明文禁止或者限制之前,，民間經(jīng)營IP電話的行為就不宜認(rèn)定為非法經(jīng)營行為。國務(wù)院所屬部門或者地方政府未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或者授權(quán)而頒發(fā)的某種行政規(guī)章或其他文件中超過國家法律,、法規(guī)內(nèi)容的有關(guān)規(guī)定,，一般不能成為認(rèn)定非法經(jīng)營行為的法律依據(jù)。

（三）該非法經(jīng)營行為嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序,。以市場秩序作為本罪侵犯的客體,，這一方面表明非法經(jīng)營罪是一種擾亂市場秩序的犯罪,，另一方面，個罪客體與類罪客體的重疊,，也印證了該罪之規(guī)定是“擾亂市場秩序罪”這一節(jié)的“兜底”條款,。此所謂“市場秩序”包括市場準(zhǔn)入秩序、市場競爭秩序和市場交易秩序,。這三種秩序都可能成為非法經(jīng)營罪侵害的客體,。