• 【發(fā)布單位】最高人民法院
• 【發(fā)布文號(hào)】法釋〔2018〕20號(hào)
• 【發(fā)布日期】2018-12-29
• 【生效日期】2019-02-01
• 【失效日期】--
• 【文件來源】
• 【所屬類別】司法解釋

最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律..

      《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》已于2018年10月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1751次會(huì)議通過,，現(xiàn)予公布,，自2019年2月1日起施行,。
最高人民法院
2018年12月29日
 
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛
案件適用法律問題的解釋（二）
（2018年10月29日最高人民法院審判委員會(huì)
第1751次會(huì)議通過，自2019年2月1日起施行）
法釋〔2018〕20號(hào)


      為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件,，依法保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康發(fā)展,，根據(jù)《中華人民共和國民法總則》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋,。
      第一條  招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍,、建設(shè)工期、工程質(zhì)量,、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的,，人民法院應(yīng)予支持,。
      招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施,、讓利,、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款,，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的,，人民法院應(yīng)予支持。
      第二條  當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由,，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的,，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外,。
      發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理,，并以未辦理審批手續(xù)為由請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持,。
      第三條  建設(shè)工程施工合同無效,，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對(duì)方過錯(cuò),、損失大小,、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
      損失大小無法確定,，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小的,，人民法院可以結(jié)合雙方過錯(cuò)程度,、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。
      第四條  缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同,，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持。
      第五條  當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程開工日期有爭議的,，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：
      （一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期,；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的,，以開工條件具備的時(shí)間為開工日期,；因承包人原因?qū)е麻_工時(shí)間推遲的，以開工通知載明的時(shí)間為開工日期,。
      （二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的,，以實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間為開工日期。
      （三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知,，亦無相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的,，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同,、施工許可證,、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時(shí)間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí),，認(rèn)定開工日期,。
      第六條  當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn),，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過工期順延且順延事由符合合同約定,，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持,。
      當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)視為工期不順延的,，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外,。
      第七條  發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中,，以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理,、返工,、改建的合理費(fèi)用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理,。
      第八條  有下列情形之一,，承包人請(qǐng)求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：
      （一）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。
     （二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的,，自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿二年,。
     （三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告九十日后起當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿,；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的,，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告九十日后起滿二年。
      發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后,，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù),。
      第九條  發(fā)包人將依法不屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程進(jìn)行招標(biāo)后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,，當(dāng)事人請(qǐng)求以中標(biāo)合同作為結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款依據(jù)的,，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標(biāo)投標(biāo)時(shí)難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外,。
      第十條  當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件,、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍,、建設(shè)工期,、工程質(zhì)量、工程價(jià)款不一致,，一方當(dāng)事人請(qǐng)求將招標(biāo)文件,、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)的,，人民法院應(yīng)予支持,。
      第十一條  當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格,，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的,，人民法院應(yīng)予支持。
      實(shí)際履行的合同難以確定,，當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的,，人民法院應(yīng)予支持。
      第十二條 當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議,，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的,，人民法院不予準(zhǔn)許。
      第十三條  當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu),、人員對(duì)建設(shè)工程造價(jià)出具咨詢意見,，訴訟中一方當(dāng)事人不認(rèn)可該咨詢意見申請(qǐng)鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許,，但雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束的除外,。
      第十四條 當(dāng)事人對(duì)工程造價(jià),、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問題有爭議,，人民法院認(rèn)為需要鑒定的,，應(yīng)當(dāng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請(qǐng)鑒定,，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
      一審訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定,，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請(qǐng)鑒定,，人民法院認(rèn)為確有必要的,，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定處理。
      第十五條  人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請(qǐng)后,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)及查明案件事實(shí)的需要,，確定委托鑒定的事項(xiàng)、范圍,、鑒定期限等,，并組織雙方當(dāng)事人對(duì)爭議的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。
      第十六條  人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對(duì)鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證,。鑒定人將當(dāng)事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據(jù)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人就該部分材料進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為不能作為鑒定依據(jù)的,，根據(jù)該材料作出的鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù),。
      第十七條  與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持,。
      第十八條 裝飾裝修工程的承包人，請(qǐng)求裝飾裝修工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持,，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。
      第十九條  建設(shè)工程質(zhì)量合格,，承包人請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
      第二十條  未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格,，承包人請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
      第二十一條 承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款范圍的規(guī)定確定,。
      承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息,、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/p>
      第二十二條  承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月,，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算,。
      第二十三條  發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益,，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的,，人民法院不予支持。
      第二十四條  實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人,，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任,。
      第二十五條 實(shí)際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定,，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)，對(duì)其造成損害為由,，提起代位權(quán)訴訟的,，人民法院應(yīng)予支持。
      第二十六條 本解釋自2019年2月1日起施行,。
      本解釋施行后尚未審結(jié)的一審,、二審案件，適用本解釋,。
      本解釋施行前已經(jīng)終審,、施行后當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋,。
      最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,，不再適用。