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• 【發(fā)布日期】2004-02-17 16:03:42
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• 【文件來源】來源：中國法院網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-《金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務管理暫行辦法》解讀-規(guī)范衍生產(chǎn)品交易業(yè)務市場準入條件 有效控制金融機構從事衍生產(chǎn)品交易風險

    
中國法院網(wǎng)訊 (陳思) 在我國正式成為世界貿(mào)易組織成員以后，以銀行為主的金融機構越來越多地運用衍生產(chǎn)品交易以規(guī)避風險和增加收入,，為規(guī)范管理,，有效控制金融機構從事衍生產(chǎn)品交易的風險，中國銀監(jiān)會發(fā)布《金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務管理暫行辦法》, 這是中國第一部針對金融衍生產(chǎn)品的專門法規(guī),，該辦法將于3月1日起實施,。



 一、衍生產(chǎn)品的定義和金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的分類



 《辦法》第三條：“本辦法所稱衍生產(chǎn)品是一種金融合約,，其價值取決于一種或多種基礎資產(chǎn)或指數(shù),，合約的基本種類包括遠期、期貨,、掉期（互換）和期權,。衍生產(chǎn)品還包括具有遠期、期貨,、掉期（互換）和期權中一種或多種特征的結構化金融工具,。” 第四條：“本辦法所稱金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務可分為兩大類：（一）金融機構為規(guī)避自有資產(chǎn),、負債的風險或為獲利進行衍生產(chǎn)品交易,。金融機構從事此類業(yè)務時被視為衍生產(chǎn)品的最終用戶,。（二）金融機構向客戶（包括金融機構）提供衍生產(chǎn)品交易服務。金融機構從事此類業(yè)務時被視為衍生產(chǎn)品的交易商,，其中能夠對其他交易商和客戶提供衍生產(chǎn)品報價和交易服務的交易商被視為衍生產(chǎn)品的造市商,。”



 《辦法》指出,，衍生產(chǎn)品是一種金融合約,其價值取決于一種或多種基礎資產(chǎn)或指數(shù),合約的基本種類包括遠期,、期貨、掉期(互換)和期權,。衍生產(chǎn)品還包括具有遠期,、期貨、掉期(互換)和期權中一種或多種特征的結構化金融工具,?！掇k法》根據(jù)金融機構從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的性質,將該業(yè)務分為兩大類,第一類是金融機構為規(guī)避自有資產(chǎn)、負債的風險或為套利進行的衍生產(chǎn)品交易,第二類是向客戶(包括金融機構)提供衍生產(chǎn)品交易服務,。



 二,、關于金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的市場準入條件



 《辦法》第七條：“金融機構申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務應具備下列條件：（一）有健全的衍生產(chǎn)品交易風險管理制度和內(nèi)部控制制度；（二）具備完善的衍生產(chǎn)品交易前,、中,、后臺自動聯(lián)接的業(yè)務處理系統(tǒng)和實時的風險管理系統(tǒng)；（三）衍生產(chǎn)品交易業(yè)務主管人員應當具備5年以上直接參與衍生交易活動和風險管理的資歷,，且無不良記錄,；（四）應具有從事衍生產(chǎn)品或相關交易2年以上、接受相關衍生產(chǎn)品交易技能專門培訓半年以上的交易人員至少2名,，相關風險管理人員至少1名,，風險模型研究人員或風險分析人員至少1名；以上人員均需專崗人員,，相互不得兼任,，且無不良記錄；（五）有適當?shù)慕灰讏鏊驮O備,；（六）外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務,，其母國應具備對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務進行監(jiān)管的法律框架，其母國監(jiān)管當局應具備相應的監(jiān)管能力,；（七）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他條件,。外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易，不具備上述（一）至（五）所列條件的,，應具備上述（六）,、（七）及以下所列條件：（一）應獲得其總行（地區(qū)總部）對該分行從事衍生產(chǎn)品交易品種和限額等方面的正式授權；（二）除總行另有明確規(guī)定外,，該分行的全部衍生產(chǎn)品交易統(tǒng)一通過給其授權的總行（地區(qū)總部）系統(tǒng)進行實時交易,，并由其總行（地區(qū)總部）統(tǒng)一進行平盤,、敞口管理和風險控制?！?


 《辦法》指出，申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的中國國內(nèi)的金融機構必須具備健全的衍生產(chǎn)品交易風險管理制度和內(nèi)部控制制度,；完善的衍生產(chǎn)品交易前,、中、后臺自動聯(lián)接的業(yè)務處理系統(tǒng)和實時的風險管理系統(tǒng),；配備相應的人員和設施,。外國銀行分行申請開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務，其母國應具備對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務進行監(jiān)管的法律框架,，其母國監(jiān)管當局應具備相應的監(jiān)管能力,；應獲得其總行對該分行從事衍生產(chǎn)品交易品種和限額等方面的正式授權；除總行另有明確規(guī)定外,，該分行的全部衍生產(chǎn)品交易統(tǒng)一通過給其授權的總行（地區(qū)總部）系統(tǒng)進行實時交易,，并由其總行（地區(qū)總部）統(tǒng)一進行平盤、敞口管理和風險控制,。



 三,、關于風險管理和監(jiān)管的規(guī)定



 《辦法》第十三條：“金融機構應根據(jù)本機構的經(jīng)營目標、資本實力,、管理能力和衍生產(chǎn)品的風險特征,，確定能否從事衍生產(chǎn)品交易及所從事的衍生產(chǎn)品交易品種和規(guī)模?！钡谑臈l：“金融機構應當按照第四條所列衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的分類,，建立與所從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務性質、規(guī)模和復雜程度相適應的風險管理制度,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務處理系統(tǒng),。” 第十六條：“金融機構高級管理人員要決定與本機構業(yè)務相適應的測算衍生產(chǎn)品交易風險敞口的指標和方法,，要根據(jù)本機構的整體實力,、自有資本、盈利能力,、業(yè)務經(jīng)營方針及對市場風險的預測,，制定并定期審查和更新衍生產(chǎn)品交易的風險敞口限額、止損限額和應急計劃,，并對限額情況制定監(jiān)控和處理程序,。金融機構分管衍生產(chǎn)品交易與分管風險控制的高級管理人員應適當分離?！钡谑藯l：“金融機構應制定評估交易對手適當性的相關政策：包括評估交易對手是否充分了解合約的條款以及履行合約的責任,，識別擬進行的衍生交易是否符合交易對手本身從事衍生交易的目的,，評估交易對手的信用風險等。對于高風險的衍生產(chǎn)品交易種類,，金融機構應對交易對手的資格和條件做出專門規(guī)定,。在履行本條要求時，金融機構可根據(jù)誠實信用原則合理地依賴交易對手提供的正式書面文件,?！钡谑艞l：“金融機構為境內(nèi)機構和個人辦理衍生產(chǎn)品交易業(yè)務，應向該機構或個人充分揭示衍生產(chǎn)品交易的風險,，并取得該機構或個人的確認函,，確認其已理解并有能力承擔衍生產(chǎn)品交易的風險。金融機構對該機構或個人披露的信息應至少包括：（一）衍生產(chǎn)品合約的內(nèi)容及內(nèi)在風險概要,；（二）影響衍生產(chǎn)品潛在損失的重要因素,。” 第二十六條：“中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會有權隨時檢查金融機構有關衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的資料和報表,，定期檢查金融機構的風險管理制度,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務處理系統(tǒng)是否與其從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務種類相適應?！?


 《規(guī)定》指出金融機構應根據(jù)自身實力確定業(yè)務的品種和規(guī)模,，應當建立與所從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務性質、規(guī)模和復雜程度相適應的風險管理,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務處理系統(tǒng),。金融機構高級管理人員應對衍生產(chǎn)品交易業(yè)務進行監(jiān)督和指導，采用相應的風險指標測算風險敞口,，并制定相應的風險限額和應急計劃, 對限額情況制定監(jiān)控和處理程序,。金融機構為境內(nèi)機構和個人辦理衍生產(chǎn)品交易業(yè)務，應向該機構或個人充分揭示衍生產(chǎn)品交易的風險,。銀監(jiān)會將定期檢查金融機構的風險管理,、內(nèi)部控制制度和業(yè)務處理系統(tǒng)是否與其從事的衍生產(chǎn)品交易業(yè)務種類相適應。



 四,、關于違規(guī)行為處罰的規(guī)定



 《辦法》第二十九條：“金融機構的衍生產(chǎn)品交易人員違反本辦法及所在機構的有關規(guī)定進行違規(guī)操作,，造成本機構或者客戶重大經(jīng)濟損失的，該金融機構應對直接負責的高級管理人員及其他直接負責該項業(yè)務的主管人員和直接責任人員給予記過直至開除的紀律處分,；構成犯罪的,，提交司法機關依法追究刑事責任?！钡谌畻l：“金融機構未經(jīng)批準擅自開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務,，由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會依據(jù)《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定實施處罰。非金融機構違反本規(guī)定,，向客戶提供衍生產(chǎn)品交易服務,，由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會予以取締,，并沒收違法所得；構成犯罪的,，提交司法機關依法追究刑事責任,。”



 《辦法》指出,，金融機構應當依法進行衍生產(chǎn)品交易業(yè)務,，金融機構的衍生產(chǎn)品交易人員違反本辦法及所在機構的有關規(guī)定進行違規(guī)操作，造成本機構或者客戶重大經(jīng)濟損失的,，該金融機構應對直接負責的高級管理人員、主管人員和直接責任人員給予紀律處分,；構成犯罪的,，提交司法機關依法追究刑事責任。金融機構未經(jīng)批準擅自開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務,，由中國銀監(jiān)會依據(jù)《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定實施處罰,。非金融機構違反本規(guī)定，向客戶提供衍生產(chǎn)品交易服務,，由中國銀監(jiān)會予以取締,，并沒收違法所得；構成犯罪的,，提交司法機關依法追究刑事責任,。



 五、國內(nèi)機構之間進行衍生產(chǎn)品交易



 《辦法》第二十四條：“金融機構應建立健全控制法律風險的機制和制度,，嚴格審查交易對手的法律地位和交易資格,。金融機構與交易對手簽訂衍生產(chǎn)品交易合約時應參照國際公認的法律文件，充分考慮發(fā)生違約事件后采取法律手段追索保全的可操作性等因素,，采取有效措施防范交易合約起草,、談判和簽訂等過程中的法律風險?！?


 《辦法》指出,，金融機構與交易對手簽訂衍生產(chǎn)品交易合約時應參照國際公認的法律文件，充分考慮發(fā)生違約事件后采取法律手段追索保全的可操作性等因素,，采取有效措施防范交易合約起草,、談判和簽訂過程中的法律風險。



 六,、《辦法》對已經(jīng)開展衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的金融機構的溯及力



 準備繼續(xù)開展或準備開辦衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的金融機構可自《金融機構衍生產(chǎn)品交易業(yè)務管理暫行辦法》生效之日起向銀監(jiān)會申報,。辦法生效后6個月內(nèi)為金融機構向銀監(jiān)會申請批準從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務的過渡期；辦法生效6個月后,，未經(jīng)銀監(jiān)會批準,，金融機構不得從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務,；否則，銀監(jiān)會將根據(jù)辦法的有關規(guī)定對其進行處罰,。