• 【發(fā)布單位】作者：劉校民
• 【發(fā)布文號】--
• 【發(fā)布日期】2004-05-13 13:53:48
• 【生效日期】--
• 【失效日期】--
• 【文件來源】來源：法制日報
• 【所屬類別】立法追蹤

-完善破產(chǎn)立法 讓破產(chǎn)企業(yè)難逃債務(wù)-

改革開放初期,，“破產(chǎn)”一詞無論是對中國政府還是對企業(yè)來說,，都如同“洪水猛獸”。而目前,，“破產(chǎn)熱浪”似乎已席卷全球,。據(jù)世界銀行日前發(fā)布的一份專題報告稱，在過去的十幾年中,，我國發(fā)生了數(shù)萬起國有企業(yè)破產(chǎn)案,。顯然，頒布于1986年并且已經(jīng)試行了17年的企業(yè)破產(chǎn)法,，不僅因其只適用于國有企業(yè),，并且體現(xiàn)了過多的計劃經(jīng)濟和行政干預的色彩，更重要的是其缺乏許多基本的破產(chǎn)規(guī)則,，已不能很好地適應(yīng)我國改革開放和市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,。今年6月,全國人大常委會有望初次審議新的企業(yè)破產(chǎn)法草案。為了讓這部法律更全面更具體更有可操作性,，筆者結(jié)合自己多年從事破產(chǎn)案件審理工作的實際,，對進一步完善與細化破產(chǎn)法中有關(guān)規(guī)定提出了自己的見解,。



 關(guān)于審計報告的內(nèi)容



 審計報告是由會計師事務(wù)所作出的，應(yīng)該是法院審查一個企業(yè)是否具備破產(chǎn)條件最可靠的證據(jù)材料,。按照最高人民法院《 關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)若干問題的規(guī)定 》第六條規(guī)定,，債務(wù)人申請破產(chǎn)時，應(yīng)當提交審計報告,。但是,，對于審計報告應(yīng)該完成的審計項目卻沒有作出規(guī)定。實踐中,，個別地方只滿足于有審計報告,，而忽視了審計所依據(jù)的材料是否客觀真實，以及審計項目和結(jié)論能否滿足破產(chǎn)立案的要求等,。比如有的破產(chǎn)立案時提供的竟是企業(yè)上年度的審計報告；有的審計報告中所依據(jù)的會計賬目不具有客觀真實性等等,。



 因此,，建議在新的破產(chǎn)立法當中，對審計報告應(yīng)當有以下幾個方面的具體要求:(1)審計報告應(yīng)當建立在真實客觀的會計材料基礎(chǔ)上,不真實可靠的會計材料不能作為破產(chǎn)立案審計的依據(jù),。(2)應(yīng)當依據(jù)審計報告審查申請破產(chǎn)企業(yè)的注冊資金到位情況,。對于已經(jīng)達到公司法規(guī)定的成立該類型企業(yè)法人的最低資金數(shù)額，而沒有達到注冊資金數(shù)額的,，可以按照最高人民法院《若干問題的規(guī)定》第六十六條的要求,，將不足的部分追繳，列入破產(chǎn)財產(chǎn),；對于沒有達到公司法第二十三條所規(guī)定最低限額的企業(yè),，不具備法人資格的，不能進入破產(chǎn)程序,。(3)審查申請破產(chǎn)企業(yè)是否存在抽逃資金問題,。對于不能按要求補足所抽逃資金的,可以從保護債權(quán)人利益的角度考慮，根據(jù)具體情況決定不予受理,，或者受理以后,對抽逃的部分資金予以追回,。(4)審查申請破產(chǎn)的企業(yè)是否存在轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、逃廢債務(wù)的問題,。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》的規(guī)定,，對發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有巨額財產(chǎn)下落不明且債務(wù)人不能合理解釋財產(chǎn)去向的,或者先行剝離企業(yè)有效資產(chǎn)另組企業(yè),而后申請破產(chǎn)的,應(yīng)當裁定駁回破產(chǎn)申請。(5)審查申請破產(chǎn)企業(yè)是否“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”,?！安荒芮鍍?shù)狡趥鶆?wù)”是企業(yè)能否進入破產(chǎn)程序的重要條件。



 關(guān)于清算人員的任職條件



 雖然法律規(guī)定清算組人員由人民法院任命,，但是,，由于目前法院審理的破產(chǎn)企業(yè)多數(shù)都是國有和集體企業(yè)，因此政府部門在企業(yè)申請破產(chǎn)的過程中，一直擔任著非常重要的角色,，清算組的主要成員大多數(shù)也都是由政府部門決定的,，這些人員主要是原國有或集體破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門派出的，法院任命清算組人員的裁定只不過是為了完善法律手續(xù)而已,。因此,，清算組人員任命的隨意性問題比較突出。在一些發(fā)達國家中,，例如美國,，破產(chǎn)清算工作都是由專業(yè)人員承擔，并且設(shè)立了破產(chǎn)管理人制度,，破產(chǎn)管理人必須通過國家的資格認證,，然后經(jīng)過申請、任命等程序才能進入到破產(chǎn)案件當中,，專門從事破產(chǎn)事務(wù)工作,，并對破產(chǎn)財產(chǎn)進行管理。在新的破產(chǎn)立法中,，應(yīng)當借鑒國外發(fā)達國家的破產(chǎn)法律制度,，結(jié)合我國的社會實際，使破產(chǎn)清算組人員走上專業(yè)化的道路,，為全面規(guī)范破產(chǎn)工作奠定基礎(chǔ),。



 關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的管理



 根據(jù)我國現(xiàn)行的破產(chǎn)法律規(guī)定，清算組負責“管理,、處分破產(chǎn)財產(chǎn)”,，但是，以下兩個方面的因素影響著破產(chǎn)財產(chǎn)的安全：一是清算組的工作具有臨時性,。二是破產(chǎn)財產(chǎn)一旦受到侵犯,，沒有有效的救濟辦法。在審理破產(chǎn)案件中,，破產(chǎn)財產(chǎn)動輒幾百萬,、幾千萬，如何保障破產(chǎn)財產(chǎn)的安全,，應(yīng)該是破產(chǎn)法律制度不容忽視的問題,。但試行的破產(chǎn)法中對破產(chǎn)財產(chǎn)則缺乏嚴格有效的制度保護。因此,，在新的破產(chǎn)立法中,，應(yīng)該針對破產(chǎn)財產(chǎn)管理問題，制定相應(yīng)的處罰規(guī)定,，使侵害破產(chǎn)財產(chǎn)行為受到相應(yīng)的處罰,，這樣,，才能更有力的保障破產(chǎn)財產(chǎn)的安全。同時,，破產(chǎn)清算人員應(yīng)當要求專業(yè)化,，這樣不僅可以提高清算組工作的質(zhì)量和效率，也有利于建立相應(yīng)的破產(chǎn)財產(chǎn)管理制度,，保障破產(chǎn)財產(chǎn)的資金安全,。



 關(guān)于破產(chǎn)主體資格問題



 最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定：“申請(被申請)破產(chǎn)的債務(wù)人應(yīng)當具備法人資格，不具備法人資格的企業(yè),、個體工商戶,、合伙組織、農(nóng)村承包經(jīng)營戶不具備破產(chǎn)主體資格,?！倍壳埃芏鄧谢蚣w企業(yè)改制以后,，原有的企業(yè)被主管部門申請注銷,，或者不按照規(guī)定進行年審而被工商部門注銷的情況很多，并且,，有限責任公司因脫審而被吊銷登記的情況也十分普遍。對于這種申請注銷或者吊銷登記的企業(yè)是否具有破產(chǎn)主體資格,，試行的破產(chǎn)法中沒有做出明確規(guī)定,，不利于審判實踐。



 根據(jù)國家工商行政管理總局《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復》規(guī)定,，企業(yè)被注銷或吊銷執(zhí)照以后,，“法人資格隨之消亡”。從形式上判斷,，這符合最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第四條的規(guī)定,，不再具備破產(chǎn)的主體資格，但是該《答復》同時又規(guī)定了“申請注銷登記的,，應(yīng)在辦理注銷登記前進行清算,；因違反規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，有關(guān)主管部門或投資人負有清算責任,，應(yīng)依法組織清算”,。清算分為公司自主清算和破產(chǎn)清算，在公司資產(chǎn)大于負債的情況下,，進行自主清算,；在企業(yè)負債大于資產(chǎn)的情況下，必須申請人民法院進行破產(chǎn)清算,。根據(jù)我國公司法的規(guī)定,，在自主清算過程中發(fā)現(xiàn)資不抵債時,，應(yīng)當向人民法院申請進行破產(chǎn)清算。該《答復》要求被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)進行清算,，應(yīng)當包含了在必要時進行破產(chǎn)清算,。



 另外，根據(jù)我國公司法的基本精神,，公司解散必須進行清算,。被申請注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司,，只有進行了清算,，才能從形式和內(nèi)容兩方面完成解散過程。因此,，被申請注銷,、吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，雖然法人資格不存在了,，但是仍然應(yīng)當具備破產(chǎn)主體資格,。這一點應(yīng)當在新的企業(yè)破產(chǎn)法中加以明確。



 今年6月,全國人大常委會有望對企業(yè)破產(chǎn)法草案進行審議,，屆時,，一些法律上的空白將得到填補，一些現(xiàn)實中存在問題將得到嚴格的規(guī)范,。一部全新破產(chǎn)法將展現(xiàn)在人們的面前,。