• 【發(fā)布單位】作者：林世鈺
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• 【發(fā)布日期】2009-09-17 15:42:38
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• 【文件來源】來源：檢察日報
• 【所屬類別】立法追蹤

-行政許可法：立法中有五個“爭點”-

1994年初,，北京大學(xué)法學(xué)院教授姜明安應(yīng)邀于8月到澳大利亞悉尼大學(xué)訪學(xué)并參加一個學(xué)術(shù)會議,。行前，他花費了幾個月時間辦理政審等各種出國手續(xù),，但直至外方邀請日期快到的前幾天,，護照仍然遲遲沒有下來，以致邀請方給他打來電話,，問是否赴澳和與會,。他立即去學(xué)校外事部門和教育部查詢，最后總算在臨走的前一天辦好了護照和簽證手續(xù),。



 “我算運氣好的,，還趕上了外方的邀請日期出國。當(dāng)年有好些人申請護照出國參加國際會議,，等會議開完了才辦下護照,。”回憶那次出國經(jīng)歷,，這位著名的行政法學(xué)者感慨:“如果在2004年以后就好了,，不需要等待這么長時間。不要說等半年,，等一個月我就可以到法院去告,。”



 他的潛臺詞是———從2004年7月1日開始,，《行政許可法》正式實施,。這部被溫家寶總理稱做“行政機關(guān)自我革命”的法律第四十二條清楚寫著:除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定,。二十日內(nèi)不能作出決定的,，經(jīng)本行政機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日,，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人,。



 這意味著，現(xiàn)在人們出國最多在一個月內(nèi)就能夠辦完出國手續(xù),。



 七年磨一劍背后的立法博弈



 七年磨一劍,，《行政許可法》的立法過程不可謂不漫長。



 立法起意之初,，正值我國市場經(jīng)濟剛起步,，過多過濫的行政許可導(dǎo)致的腐敗、效率低下使其為人所詬病,。



 2002年年初,，行政法學(xué)者應(yīng)松年在全國人大常委會舉行的一次法制講座中曾痛陳:全國性行政審批事項最多時達4000多項，各省,、自治區(qū),、直轄市行政審批一般也在2000項以上;程序繁瑣,，效率低下，一項審批往往要經(jīng)過幾十道手續(xù);審批條件不公開,，程序不透明,，審批文件語焉不詳，常常搞得申請人往返奔波;此外,，存在大量行政審批隨意設(shè)置現(xiàn)象,，將國家權(quán)力部門化，部門權(quán)力個人化,。



 作為全國人大常委會法工委下設(shè)的行政立法小組成員,，姜明安參加了此部法律整個立法過程。在姜明安的案頭,，放著《行政許可法》草稿各個時期的版本,，紙張已開始泛黃，上面密密麻麻寫著他的修改意見,。他翻開一本陳舊的筆記本,，告訴記者:“這里記錄著幾次座談會、研討會的內(nèi)容,，當(dāng)時大家爭論很激烈,。”



 爭論焦點主要聚集在五個方面:



 一是要不要立法,。有人認為行政許可立法國外沒有先例,，我們也沒必要立一部獨立的行政許可法。



 二是許可設(shè)定權(quán),。有人主張法律保留,，即行政許可只能由人大和人大常委會的法律設(shè)定，但也有人,，特別是行政機關(guān)主張應(yīng)賦予國務(wù)院各部門的規(guī)章和地方政府規(guī)章行政許可設(shè)定權(quán),，否則無法進行行政管理?！耙驗樯婕暗嚼鎲栴},，前幾稿在這一問題上爭議最大，翻來覆去地談,，最后經(jīng)過博弈,，定稿時把國務(wù)院各部門的許可設(shè)定權(quán)拿掉了，地方政府規(guī)章也只賦予臨時(不超過一年)的許可設(shè)定權(quán),?！?


 三是許可范圍?！澳男┦马棏?yīng)該設(shè)定許可,，哪些不應(yīng)該設(shè)定許可,，很不好定:用概括式彈性太大，解決不了亂和濫的問題;用列舉式難于窮盡,，難以對市場進行規(guī)制,。爭論的結(jié)果就是現(xiàn)在《行政許可法》的第十二條和第十三條的表述:列舉加概括，肯定加否定,。有規(guī)范約束，也有一定的彈性,?！?


 姜明安認為，這兩個條款“意義重大”,，因為此前政府認為自己的權(quán)力是沒有邊界的,，而這兩條告訴他們:政府的權(quán)力也是有邊界的，政府對市場和對社會的規(guī)制是要受法律規(guī)制的,。



 四是信賴保護原則,。信賴保護原則是指行政管理相對人對行政權(quán)力的正當(dāng)合理信賴應(yīng)當(dāng)予以保護，行政機關(guān)不得擅自改變已生效的行政行為,，確需改變行政行為的,，對于由此給相對人造成的損失應(yīng)當(dāng)給予補償。



 “人們對這一原則的爭議是比較大的,，許多政府部門,，特別是地方政府負責(zé)人認為，行政許可的撤回,、改變應(yīng)不受限制,，為了公共利益改變許可，沒有補償?shù)谋匾?。后來通過多次討論,，多數(shù)人意識到這個原則對于保障行政相對人的權(quán)益不受政府反復(fù)無常、濫用職權(quán)行為的侵犯是非常必要的,，就寫進法律里了,。這是第一次在我國法律中明確確立了信賴保護原則，為我國建設(shè)法治政府鋪下了一塊重要的基石,?！苯靼舱f。



 五是行政許可程序,。程序包括申請,、受理、審查,、決定,、變更,、期限、聽證等,，對這些過程的每一個環(huán)節(jié)如何規(guī)范都存在爭論,，如許可期限，有主張半年的,，有主張三個月的,，一直爭持不下，后來定為一般期限20天,，特殊情況可延長或依法律法規(guī)特別規(guī)定,。“這樣規(guī)定是很不容易的,，它大大方便了老百姓,，國內(nèi)外投資企業(yè)特別歡迎這一規(guī)定,。”



 姜明安對此感慨:“上世紀(jì)八九十年代我去過英國,、美國，澳洲,、歐洲，每次辦理護照的時間幾乎都在三個月以上,。如果那時有了這部法律,，國人會少花很多費時間和精力,?！?


 2003年8月27日,，十屆全國人大常委會第四次會議高票通過《行政許可法》。這部被溫家寶總理稱為“行政機關(guān)自我革命”的法律,，是世界上第一部單行的行政許可法(外國大多有統(tǒng)一的行政程序法),。這部法律的實施，無疑有利于打造“有限政府”,、減少腐敗,、方便老百姓……



 政府總動員:普法和清理許可項目



 姜明安教授曾經(jīng)戲謔:一個公民在一生中,，要辦理無數(shù)次行政許可,，甚至在尚未出世時,，就要辦理行政許可———準(zhǔn)生證,。



 可以說,，行政審批幾乎浸透我們?nèi)松拿總€階段以及生活的每個角落,。曾經(jīng),，一些審批名目無奇不有:保姆證,、模特證,、玉米砍伐證等等。這其中,，最著名的當(dāng)屬鄭州“饅頭辦”:要生產(chǎn),、銷售饅頭，廠家必須經(jīng)過饅頭辦公室的審批,，辦一個許可證要交上千元費用,。后來經(jīng)媒體曝光，“饅頭辦”被取消,。



 行政審批時間之長,，更讓人匪夷所思。姜明安收集了當(dāng)年媒體的一些報道:在江蘇連云港,，辦一個房地產(chǎn)開發(fā)項目要跑18個部門,，經(jīng)過69個環(huán)節(jié),，蓋67個公章，辦理時間為8個月;在浙江，某企業(yè)辦理兩項國家機電產(chǎn)品出口許可,，其中一個項目的許可辦了2年多,，另一個項目辦了3年多,。“像這樣的行政效率,，哪個投資者能忍受?一個項目的審批要花一兩年時間,，合作伙伴可能等不及了,，你投下的資金可能就泡湯了,。”



 隨著《行政許可法》的實施,，這些現(xiàn)象并未完全終結(jié),，但得到了很多漸進的改善,。



 似乎從未有一部法律有過這樣的“待遇”———法律通過次日，國務(wù)院就召開全國依法行政工作電視電話會議,，部署貫徹《全面推進依法行政實施綱要》、《行政許可法》實施等項工作,。



 更讓人注目的是，法律從頒布到正式實施的一年中,，中國430萬公務(wù)員接受了普法教育,。



 2003年4月24日上午9點整，浙江省22萬公務(wù)員一起走進考場,，參加《行政許可法》考試,。時任浙江省委副書記、省長的呂祖善和副省長盛昌黎,、陳加元也出現(xiàn)其中,，與全省公務(wù)員一起當(dāng)了一回考生。他們的姿態(tài)有重要的宣示意義———依法行政,，不分職位高低,。



 四個月后，一支高規(guī)格的,、幾乎匯集了首都各高校權(quán)威法學(xué)家的隊伍,，受司法部、國務(wù)院法制辦委派,，赴全國各地,，對各級領(lǐng)導(dǎo)干部和政府工作人員進行《行政許可法》普法工作。



 《中國青年報》記者萬興亞記錄下了當(dāng)時的場景:這支被稱為“宣講團”的隊伍每到一個城市,，都受到地方主要行政長官的高度禮遇,。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授莫于川所在的宣講團抵達海口時,，敲定的宣講時間與?？谑形瘯浀脑ㄈ粘虥_突,，大家以為市委書記會遲到，聽一會兒就算了,。沒想到市委辦公室專程打電話協(xié)調(diào)時間,，表示市委書記對學(xué)習(xí)《行政許可法》非常重視，原定日程確實有重要事情推不掉,，請求宣講團調(diào)整時間,，希望完整聽取宣講。



 作為全國著名的行政法專家,，姜明安經(jīng)常被邀請到各地給政府官員講課,。他發(fā)現(xiàn)，《行政許可法》實施五年來,，官員的依法行政意識比原來提高了很多,。“我講完課后,，他們經(jīng)常和我交流,，談具體的拆遷、城市管理等問題,，問我這么做會不會違法,。”



 2003年10月,，國務(wù)院通知要求地方各級人民政府和國務(wù)院各部門抓緊做好有關(guān)行政許可規(guī)定的清理工作,。凡與《行政許可法》不一致的有關(guān)行政許可的規(guī)定，自《行政許可法》施行之日起一律停止執(zhí)行,。清理工作要在2004年7月1日前完成,。



 國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局取消了67項行政審批項目，占原有項目的50%以上;商務(wù)部宣布,，將實行外貿(mào)經(jīng)營主體備案登記制,，取消對外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的審批;財政部決定取消103項行政審批等收費項目,，涉及金額約18億元……



 河北省共清理出省級政府規(guī)章和部門文件設(shè)定的行政許可項目125項,，決定取消110項;四川省決定取消122項涉及行政許可事項的收費……



 風(fēng)起云涌的“行政許可第一案”



 《行政許可法》甫一出臺，中國政法大學(xué)教授馬懷德就預(yù)言:行政許可案件將大大激增,。



 果不其然,。



 就在《行政許可法》實施當(dāng)日，上海就出現(xiàn)了“行政許可第一案”:從1992年開始,，上海健生科技開發(fā)公司推廣終止妊娠的藥物“米非司酮”,。2004年4月12日，上海市衛(wèi)生局婦兒處下發(fā)紅頭文件,，指定藥具管理中心為上海市終止妊娠藥品供應(yīng)機構(gòu),，使原本占有上海“米非司酮”銷售市場三分之二以上份額的健生公司業(yè)務(wù)全面停頓。健生公司遂狀告上海市衛(wèi)生局,，要求撤銷文件的相關(guān)內(nèi)容,。



 其時，各地“行政許可第一案”呈井噴之勢,，其中最引人注目的當(dāng)屬首例“扳倒”國家部委的行政許可案,。2003年3月14日，因國家商標(biāo)局拒絕受理自己代理商標(biāo)注冊申請,，南京知識律師事務(wù)所主任汪旭東將國家商標(biāo)局告上法庭,。2004年7月22日，北京市第一中級法院一審宣判國家商標(biāo)局敗訴,，當(dāng)時律師界和媒體一片歡騰,。盡管這起案件并不是發(fā)生在《行政許可法》生效后，但與《行政許可法》有著千絲萬縷的聯(lián)系,，被法律界和新聞媒體稱作“行政許可第一案”,。



 對于《行政許可法》打破“行政壁壘”的作用，汪旭東用八個字來形容:極其巨大,，非常直接,。



 當(dāng)年，在全國法院行政審判工作座談會上,，最高人民法院一位負責(zé)人透露,，2004年，全國行政案件類型呈多樣化趨勢,。當(dāng)年1月至9月,，全國法院共受理一審行政案件67759件，比前一年同期增加2847件,。



 可以肯定的是,，在這個增量中，許多“行政許可第一案”亦有“貢獻”,。