-新《公司法》將“揭開公司面紗”-

記者從國家工商總局法規(guī)司一位官員處得到證實(shí),，準(zhǔn)許設(shè)立一人公司將成為正在修訂中的《公司法》的最大突破，而為了制止和懲罰濫用公司人格的一人公司股東,，“此次《公司法》修改將引進(jìn)‘揭開公司面紗’制度,。”而在一位《公司法》修訂起草小組專家組成員看來,，引進(jìn)這一規(guī)則,，更重要的是要強(qiáng)化上市公司大股東的責(zé)任，即強(qiáng)調(diào)大股東的“無限責(zé)任”,，以防止大股東掏空,。但是究竟要怎么揭開、多大程度地揭開,，尚處在爭議之中,。



 所謂揭開公司面紗是在英美國家的司法實(shí)踐中發(fā)展起來的判例規(guī)則,，法院為了實(shí)現(xiàn)公平正義的目的，在具體案例中漠視或忽視公司的法人人格,，責(zé)令股東或公司的內(nèi)部人員對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任,。



 據(jù)記者了解，《公司法》修改時重點(diǎn)考慮了“揭開公司面紗”的以下范疇：公司不能清償債務(wù),，同時存在股東虛假出資或抽逃出資時,，債權(quán)人可以直接向股東請求清償；清償范圍可以視不同情況而定：如股東出資不足,，股東在章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,；如股東完全沒有出資，該股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,；如股東抽逃出資,，原則上在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。



 解決大股東占用上市公司資金這一頑疾,，實(shí)際上這些年來有關(guān)部門一直在努力,。例如，對上市公司進(jìn)行全面檢查和促使整改,，而且?guī)啄昵斑€專門出臺了規(guī)定,，要求上市公司和大股東之間要實(shí)行資產(chǎn)、人員,、財務(wù)方面的“三分開”,。但是，“魔高一丈”,，大股東隱秘抽血的事件頻繁曝光,。因此由世界銀行專家完成的研究報告《中國的公司治理與企業(yè)改革》報告建議盡快引進(jìn)“揭開公司面紗”規(guī)則，一些國家的公司法（如德國）都有相應(yīng)的明確規(guī)定,。



 那位專家組成員向記者介紹說,，這部法規(guī)還有個很大的問題是，它與《破產(chǎn)法》,、《證券法》的修訂工作沒有充分的協(xié)調(diào),，完全是個單項(xiàng)法，這在具體事務(wù)中會很麻煩,。最近正在醞釀的《破產(chǎn)法》就在考慮引入這一制度,。“《公司法》中的關(guān)于‘揭開’的規(guī)定,，跟《破產(chǎn)法》中的‘揭開’不是一個范圍和程度,，這情況以后怎么辦呢？”這位專家強(qiáng)調(diào)，“即使公司法修改草案本身規(guī)定得也不夠清晰和明確,?！睋?jù)有關(guān)人士解釋，之所以規(guī)定得比較模糊,，也是為了給法院相對大的自由裁量權(quán),。但有人提出質(zhì)疑，這種給出相對大的自由裁量權(quán)更適宜于英美法系的判例法,，對于中國司法實(shí)踐,，操作性很成問題。



 但記者從最高人民法院民事審判第二庭了解到,，2003年11月,，最高人民法院公布了《關(guān)于審理公司糾紛案件的司法解釋》(征求意見稿，以下簡稱《解釋》),，該規(guī)則中包含了在中國借鑒揭開規(guī)則的一些內(nèi)容,。只是《解釋》尚未涉及揭開規(guī)則的構(gòu)成要件，而這是揭開規(guī)則至關(guān)重要的部分,。考慮英美國家在案例中的經(jīng)驗(yàn),，那位專家建議應(yīng)采用嚴(yán)格的判斷標(biāo)準(zhǔn),。首先，對于行為人(控股股東)目的的評價應(yīng)以惡意為限,，而且原告應(yīng)證明被告的真實(shí)惡意,，比如，在制止欺詐的案件中,，原告必須證明被告具有“真實(shí)的欺詐”,，推定或其他情形不得作為適用揭開規(guī)則的理由，即不得人為擴(kuò)大揭開規(guī)則的適用范圍,；其次,，被告必須實(shí)施了規(guī)定的行為或未能履行其法定的義務(wù)；第三,，原告蒙受了損失,；最后，被告的作為和不作為與原告的損失之間有因果關(guān)系,。（文章原載《第一財經(jīng)日報》）

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