• 【發(fā)布單位】作者：張帆
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• 【發(fā)布日期】2007-04-09 16:35:57
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• 【文件來源】來源：人民網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-勞動(dòng)合同法草案有望4月三審?fù)ㄟ^-

從某種程度上說,，《勞動(dòng)合同法》是一部比《物權(quán)法》引起更多關(guān)注的法律。



 其佐證是,，在2005年12月底通過一審之后,，2006年3月起《勞動(dòng)合同法》草案向社會(huì)公開征求意見，短短1個(gè)月,，居然收到意見19萬件,，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過《物權(quán)法》草案公開征求意見時(shí)1萬多件的反饋。



 在這龐大的數(shù)字背后,，勞資——這一對在中國曾經(jīng)諱莫如深的角色之間的爭論或曰矛盾開始浮出水面,。而進(jìn)一步觀察，其更深的分歧在于,，如何判斷中國今日的社會(huì)矛盾以及應(yīng)該采取何種立場面對市場經(jīng)濟(jì)帶來的諸多問題,。這分歧不僅關(guān)乎立法技術(shù)，更關(guān)乎價(jià)值取向和利益立場,。



 因?yàn)闋幷摷ち?，其二審從原定的去?月推遲到12月24日，原定去年底進(jìn)行三審的時(shí)間也一再延后,。3月23日,，據(jù)稱為三審前的最后一次全國范圍的立法座談會(huì)在成都舉行,。會(huì)議上的消息稱，該草案有望在4月進(jìn)行三審并通過,。



 但如果各方矛盾難以協(xié)調(diào),，三審之后會(huì)否再現(xiàn)《物權(quán)法》歷經(jīng)四審、五審,、六審,、七審的局面，也未可知,。



 保護(hù)誰的利益



 爭論幾乎從立法的根本宗旨就開始了,。簡而言之，就是,，《勞動(dòng)合同法》應(yīng)該平等保護(hù)勞資雙方的合法權(quán)益,，還是應(yīng)該傾向于保護(hù)處于弱勢地位的勞動(dòng)者的合法權(quán)益。



 雖然對于保護(hù)勞動(dòng)者利益,，任何一方都無異議,，但在選擇如何實(shí)現(xiàn)這一宗旨的路徑上卻顯示出分歧。



 據(jù)了解,，關(guān)于立法宗旨的條款幾經(jīng)變更,。第一次送審稿套用了《合同法》，即“《勞動(dòng)合同法》保護(hù)勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益”,。草案公布時(shí)則改為“為了規(guī)范用人單位與勞動(dòng)者訂立和履行勞動(dòng)合同的行為,，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定,，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》,，制定本法”。但到了草案二審稿,，又將其由“保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益,，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定”，變?yōu)椤皹?gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系,，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益”,。



 前后言辭、次序之變,，暗含了立法思路的調(diào)整,。



 據(jù)悉，《勞動(dòng)合同法》一審草案對勞動(dòng)者實(shí)行了幾乎是全方位立體式的保護(hù),。但其發(fā)布后歷經(jīng)整整一年拿出的二審稿卻對若干重大事項(xiàng)進(jìn)行了幅度較大的修改,。



 如：一審稿中規(guī)定，“用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動(dòng)者切身利益的,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會(huì),、職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)討論通過,，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定,?！倍徃鍎t采用列舉式，將與勞動(dòng)者密切相關(guān)的規(guī)章制度細(xì)化為勞動(dòng)報(bào)酬,、工作時(shí)間,、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等,，從而將原稿中可能包含在內(nèi)的企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)事項(xiàng)排除在外,，同時(shí)將原稿中“應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會(huì)、職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)討論通過”改為“應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論,，提出方案和意見,，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定”，將“討論通過”修改為“討論”也是一個(gè)巨大的變化,。



 類似的變動(dòng)還包括,，刪除一審稿中規(guī)定的，將所有未訂立書面勞動(dòng)合同的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系視為雙方簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同的規(guī)定,；將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金由一審稿規(guī)定的勞動(dòng)合同到期后,，不管是單位還是員工提出終止合同，單位都要給員工補(bǔ)償金,，改為合同到期后,，如果是員工不愿意續(xù)簽，單位就不給補(bǔ)償金,，如果是單位不同意續(xù)簽,，則必須給補(bǔ)償金；取消了一審稿中硬性規(guī)定的單位補(bǔ)償金的最低限額和員工違約金的最高限額,，補(bǔ)償金和違約金的數(shù)額改由雙方約定,。此外，還有關(guān)于勞動(dòng)派遣,、服務(wù)期,、勞動(dòng)合同的撤消和中止等很多方面的內(nèi)容，二審稿都比一審稿朝向資方糾偏了,。



 但與此同時(shí),，二審稿針對無固定期限勞動(dòng)合同在原《勞動(dòng)法》連續(xù)工作滿十年的法定情況外增加了兩種情況，并新增了針對簽訂無固定期限合同的法律責(zé)任,，強(qiáng)化了企業(yè)簽訂無固定期限合同的法定義務(wù),；一審稿將試用期的長短以工作崗位的技術(shù)性含量作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，二審稿則以合同期限的長短來確定試用期的長短,，并增加了試用期工資,、試用期解除條件的規(guī)定,，從而更具可操作性。



 這些變動(dòng),，使人聯(lián)想到二審稿將構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系放在保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益之前,，這可能更反映了立法者趨于平衡各方利益，實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)的基本思路,。



 代表誰的利益



 2006年3月20日,，《勞動(dòng)合同法》草案公開征求意見，隨即引起了軒然大波,。資方,、勞方以及工會(huì)展開了針鋒相對的立法博弈，在中國立法史上堪稱史無前例,。



 位于北京的中國人民大學(xué)常凱教授和位于上海的華東政法學(xué)院董保華教授,，在這次關(guān)于《勞動(dòng)合同法》的爭論中，分別被冠以“勞方代表”和“資方代表”的頭銜——盡管某種程度上他們并不認(rèn)可,。



 但從“加強(qiáng)勞動(dòng)者權(quán)利保護(hù)”的起點(diǎn)出發(fā),，以他們?yōu)榇淼姆▽W(xué)界很快走向了兩個(gè)方向：



 常凱認(rèn)為，雙方的分歧首先在于中國現(xiàn)有的勞工標(biāo)準(zhǔn),。所謂勞工標(biāo)準(zhǔn)是指在勞動(dòng)關(guān)系中,，勞動(dòng)者所享有權(quán)利的具體原則與技術(shù)性的規(guī)定，涉及到工時(shí),、工資,、勞動(dòng)條件、社會(huì)保險(xiǎn)等,。對近10年來我國工資占GDP的比重進(jìn)行分析,，勞動(dòng)者工資不僅所占份額很小，而且逐年走低,，我們的勞工標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不能再降低了,。中國勞動(dòng)關(guān)系市場化程度已經(jīng)相當(dāng)高，并形成了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)聯(lián)合的利益主體和集團(tuán),，他們共同面對勞動(dòng),。在此情況下，勞資矛盾已經(jīng)成為中國市場經(jīng)濟(jì)中主要的矛盾,。



 國內(nèi)有主流觀點(diǎn)說,，高標(biāo)準(zhǔn)一上去就下不來，因此我們不能提高勞工標(biāo)準(zhǔn),。常凱的觀點(diǎn)是,，勞工政策要謹(jǐn)慎，不能壓制一方獲得另一方的支持,。勞資自治是理想狀態(tài),，取決于工人組織成熟和雇主成熟,。中國在10年間成長出一個(gè)雇主階層，速度之快世界罕見,，但它沒有處理勞資關(guān)系的經(jīng)驗(yàn),。因此政府除了制定勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，當(dāng)裁判員,，它還要介入,。



 對《勞動(dòng)合同法》草案,，董保華的觀點(diǎn)是,，它試圖通過提高勞動(dòng)基準(zhǔn)，在宏觀層次來加強(qiáng)對勞動(dòng)者的保護(hù),，包括：對企業(yè)實(shí)行寬進(jìn)嚴(yán)出,，對員工實(shí)行寬進(jìn)寬出；對勞動(dòng)管理融入員工主導(dǎo),；對勞動(dòng)關(guān)系實(shí)行行政干預(yù),。他的評價(jià)是，凝固化,、標(biāo)準(zhǔn)化,、形式化、行政化,，其結(jié)果是,，寬進(jìn)寬出摧毀了商業(yè)秘密和培訓(xùn)制度；寬進(jìn)嚴(yán)出,，摧毀了招聘和解聘制度,；自主管理摧毀了績效考核制度；對勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行行政干預(yù),，摧毀了人力資源管理制度,。他認(rèn)為，片面提高勞動(dòng)者保護(hù)水準(zhǔn),，只會(huì)造成大部分底層勞動(dòng)者根本就無法獲得就業(yè),，更不要說獲得勞動(dòng)合同法的保護(hù)。



 爭論絕不限于學(xué)者之間,。在一審稿征求意見時(shí),，歐盟商會(huì)和上海美國商會(huì)同時(shí)向全國人大常委會(huì)提交了各自的修改建議和意見，其基本結(jié)論是：新法律草案中嚴(yán)格的規(guī)定將限制用人單位的靈活性,，并將最終造成中國生產(chǎn)成本的提高,，從而將迫使外國公司重新考慮其新的投資或是否繼續(xù)在中國的業(yè)務(wù)。去年4月24日上午,，有20多家美資企業(yè)人力資源經(jīng)理,，在上海美國商會(huì)有關(guān)人士帶領(lǐng)下沖擊《勞動(dòng)合同法?草案?》研討會(huì),，同樣以撤資相要挾。盡管二審稿已經(jīng)對資方有所偏轉(zhuǎn),，但不久前,，全國工商聯(lián)召開的征集《勞動(dòng)合同法（草案二次審議稿）》修改意見座談會(huì)上，來自多家民營企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人仍在繼續(xù)提出修改意見和建議,。



 在資方的強(qiáng)勢下,，勞方的博弈能力何在，會(huì)不會(huì)節(jié)節(jié)敗退,，能否制定出一部較為平衡的《勞動(dòng)合同法》,，成為人們對三審最關(guān)注的方面。



 根本在于經(jīng)濟(jì)增長模式



 數(shù)字顯示,，目前我國城鎮(zhèn)從業(yè)人員高達(dá)2．6億人,，其中單位就業(yè)1．14億人，靈活就業(yè)人員5000萬人,，另外還有數(shù)量過億的農(nóng)村剩余勞動(dòng)力在不久的將來要逐步轉(zhuǎn)移到城鎮(zhèn)就業(yè),。



 與此同時(shí)，一方面我國經(jīng)濟(jì)不斷高速發(fā)展,，GDP每年基本上以9％－10％的速度遞增,；另一方面社會(huì)分配不公，兩極分化,，勞資沖突和勞動(dòng)矛盾已經(jīng)成為影響中國社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展最重要的因素之一,。



 以前中國沒有勞資關(guān)系，只有勞動(dòng)關(guān)系或者國有企業(yè)和職工的關(guān)系,，它們是利益一體化的關(guān)系,，國家代表整個(gè)社會(huì)。但是進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)以后,，資本,、管理、勞動(dòng),，各自形成了自己的群體和社會(huì)利益,，而勞動(dòng)和資本應(yīng)該說是市場經(jīng)濟(jì)最主要的兩個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)力量。



 作為世界工廠的中國,，同時(shí)已經(jīng)成為整個(gè)國際生產(chǎn)鏈上的一環(huán),，并處在較低端，在這種情況下,，勞資問題一定程度上也有國際化的傾向,。



 常凱認(rèn)為，作為衡量勞工標(biāo)準(zhǔn)最主要的指標(biāo)，中國工資收入分配占GDP的比例,，2003年不到13％,，同期美國的這一比例為48％。而且我國的這個(gè)13％是籠統(tǒng)的收入,，公務(wù)員的工資,、高管的工資和老板的工資都包含在內(nèi)。勞動(dòng)者工資低,，勞動(dòng)力成本低,，這已經(jīng)是一個(gè)不爭的事實(shí)。經(jīng)濟(jì)學(xué)界有人認(rèn)為,，勞工標(biāo)準(zhǔn)低是中國的比較優(yōu)勢,，但這種比較優(yōu)勢能否成為中國未來發(fā)展的路徑依賴？是否有礙中國的經(jīng)濟(jì)模式轉(zhuǎn)型,？經(jīng)濟(jì)學(xué)界的市場原教旨主義把勞動(dòng)力市場等同于其他要素市場,，但是勞動(dòng)力市場有勞權(quán)問題,，它不是個(gè)平衡的市場,，它永遠(yuǎn)處在供過于求的局面，自我調(diào)節(jié)無法平衡,，何況中國的勞動(dòng)力市場規(guī)制還不完善,。《勞動(dòng)合同法》主要還是一些程序上的規(guī)定,，比如勞動(dòng)合同簽訂,，怎樣解雇，補(bǔ)償金等,，就勞工標(biāo)準(zhǔn)幾乎沒有直接涉及,。



 不過，立法者總有理想主義的一面,。一個(gè)典型的情景是,，現(xiàn)行《勞動(dòng)法》所確立的原則也是從有利于勞動(dòng)者的角度出發(fā)的，政府也建立了一整套保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的行政管理體系,。但現(xiàn)實(shí)令人遺憾,，這些法律原則及立法意志并沒有得到有效的執(zhí)行。



 其最關(guān)鍵的問題在于地方政府對GDP的盲目追求,，而經(jīng)濟(jì)增長的主要途徑仍依賴于投資,，為吸引和留住投資，就可能放棄或部分放棄對勞動(dòng)者權(quán)益的必要保障,。勞動(dòng)保護(hù)不力的“紅利”成為吸引投資的一個(gè)重要因素,。



 由此看來，創(chuàng)建勞資的均衡發(fā)展,、和諧關(guān)系,，都仍停留在觀念層面,，《勞動(dòng)合同法》同樣面臨著《勞動(dòng)法》的困境。