• 【發(fā)布單位】作者：吳坤
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• 【發(fā)布日期】2007-05-18 14:21:42
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• 【文件來源】來源：法制網
• 【所屬類別】立法追蹤

-新修合伙企業(yè)法新在哪里-

十屆全國人大常委會第二十三次會議,，8月27日表決通過了修改后的合伙企業(yè)法,。



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法自1997年8月1日開始施行。截至2003年底,，我國依據(jù)該法設立的合伙企業(yè)有5.4萬家,，連同依據(jù)《私營企業(yè)暫行條例》設立的6.7萬家合伙企業(yè)，合計12.1萬家,。新修改的法律對這些企業(yè)的發(fā)展以及新的合伙企業(yè)的建立,，無疑會起到巨大的推動作用。



 增加有限合伙制度



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法規(guī)范的對象比較單一,。該法規(guī)定,，“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議,，共同投資,、合伙經營、共享收益,、共擔風險,，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織”。當時該法將調整對象主要限定為規(guī)模較小的私營企業(yè),，這些企業(yè)的合伙人均為自然人,，對合伙企業(yè)債務均承擔無限連帶責任,。這樣規(guī)定，限制了愿意參與合伙,，但不愿承擔無限連帶責任的投資者的投資選擇,。



 發(fā)展風險投資迫切需要在法律中規(guī)定有限合伙制度。風險投資是上世紀60年代快速發(fā)展起來的一種股權投資方式,，主要通過持有股權,，投資于在創(chuàng)業(yè)階段有快速成長可能的科技型中小企業(yè)，以促進這類企業(yè)的技術開發(fā),、創(chuàng)業(yè)發(fā)展和資金融通,。這種投資常用的組織形式是有限合伙，即在至少有一名合伙人承擔無限責任的基礎上,，允許其他合伙人承擔有限責任,，從而將具有投資管理經驗或技術研發(fā)能力的機構或個人，與具有資金實力的投資機構有效結合起來,。由于現(xiàn)行合伙企業(yè)法沒有規(guī)定有限合伙制度,，而且有的條文對設立有限合伙形成直接限制，使我國風險投資難以采用這一制度,。



 為此,，新法增加了有限合伙制度。有限合伙是對合伙企業(yè)債務承擔無限責任的普通合伙人與承擔有限責任的有限合伙人共同組成的合伙,。這種組織形式由具有良好投資意識的專業(yè)管理機構或個人作為普通合伙人,，承擔無限連帶責任，行使合伙事務執(zhí)行權,，負責企業(yè)的經營管理,；作為資金投入者的有限合伙人依據(jù)合伙協(xié)議享受合伙收益，對企業(yè)債務只承擔有限責任,，不對外代表合伙,，也不直接參與企業(yè)經營管理。



 根據(jù)我國建設創(chuàng)新型社會的需要,，為鼓勵推動風險投資事業(yè)發(fā)展,，本法增加的“有限合伙企業(yè)”一章，主要規(guī)定了有限合伙人的權利與義務,，有限合伙的事務執(zhí)行,，以及有限合伙不同于普通合伙的特殊規(guī)定等內容。



 考慮到有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任,，本法特別規(guī)定對有限合伙人的出資包括貨幣,、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利應作價,，并在企業(yè)登記事項中予以載明,。這樣規(guī)定的目的是起到公示作用，保護債權人利益,。



 增加特殊普通合伙制度



 特殊普通合伙又被稱為有限責任合伙,，是各合伙人在對合伙債務承擔無限責任的基本前提下，對因其他合伙人過錯造成的合伙債務不負無限連帶責任,。許多國際專業(yè)服務機構，如普華,、德勤,、安永、畢馬威4家國際最大的會計師事務所,，都采用了有限責任合伙形式,。



 由于我國現(xiàn)行合伙企業(yè)法沒有規(guī)定特殊普通合伙，只規(guī)定了全體合伙人承擔無限連帶責任的普通合伙,，因此,，會計師事務所等專業(yè)服務機構的發(fā)展受到很大限制，規(guī)模普遍偏小,，難以與國外的專業(yè)服務機構展開競爭,。這就迫切需要在合伙企業(yè)法中明確規(guī)定這一合伙的組織形式，以利于這類機構發(fā)展壯大以及與國際專業(yè)服務機構競爭,。



 新法在“普通合伙企業(yè)”一章中,，增加了“特殊的普通合伙企業(yè)”一節(jié)，就特殊普通合伙的定義,、企業(yè)名稱,、責任承擔等內容作了規(guī)定。



 同時,，新法嚴格限定了特殊普通合伙人免除連帶責任的范圍,，將其僅限于其他合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起的合伙企業(yè)債務這種情形。具體規(guī)定為：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的,，應當承擔無限責任或者無限連帶責任,，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)其他債務,，由全體合伙人承擔無限連帶責任,。



 由于特殊普通合伙限定了合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限責任的范圍，客觀上需要增加對客戶和第三人的補充保護制度,。為此,，本法規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險制度,，用于償付由合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務,。



 明確法人可以參與合伙



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法對法人合伙的規(guī)定不夠明確。法人參與合伙可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活,、合作簡便,、成本較低等優(yōu)勢，實現(xiàn)其特定的目的事業(yè),，也有利于大型企業(yè)在開發(fā)新產品,、新技術中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進行合作。



 因此,，新法明確規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè),，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)”,。



 同時,，為防止國有企業(yè)和上市公司等因參加合伙可能使企業(yè)全部財產面臨承擔無限連帶責任的風險，保護國家利益和公共利益,，維護股東利益,，新法規(guī)定：“國有獨資企業(yè)、國有企業(yè),、上市公司以及公益性的事業(yè)單位,、社會團體不得成為普通合伙人?！?


 合伙制律師事務所承擔責任形式可適用本法



 目前,，我國有很多專業(yè)服務機構如會計師事務所、律師事務所采取合伙制的形式,。本法將專業(yè)服務機構分為兩類：一類是采取企業(yè)形式的,，如會計師事務所、建筑師事務所等,，可以直接適用本法,。另一類是非企業(yè)形式的，如律師事務所屬于專業(yè)服務機構,，但不是企業(yè),，由司法部審批管理，不進行工商登記,。因此,，實行合伙制的律師事務所不適用合伙企業(yè)法，但在承擔責任的形式上可以采用合伙企業(yè)法規(guī)定的特殊普通合伙形式,。



 為此,，新法規(guī)定：非企業(yè)專業(yè)服務機構依據(jù)有關法律采取合伙制的,，其合伙人承擔責任的形式可以適用本法關于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責任的規(guī)定。



 合伙企業(yè)也可破產



 對合伙企業(yè)是否可以破產問題一直存在爭論,。反對合伙企業(yè)可以破產的主要理由是,，由于合伙人對合伙企業(yè)債務要承擔無限連帶責任，合伙企業(yè)財產不足以清償債務時,，債權人可以向合伙人追償,，合伙企業(yè)破產并不能免除合伙人的債務責任，因而規(guī)定合伙企業(yè)破產的意義不大,。



 考慮到合伙企業(yè)按照企業(yè)破產處理,，有一些有利之處：一是可以使所有債權人按比例受償，有利于兼顧各債權人的利益,；二是可以對企業(yè)宣告破產前一年內違法轉移財產的行為予以撤銷,，追回所轉移的財產，增加破產財產,，有利于保護債權人利益,。因此,，新法允許合伙企業(yè)的債權人根據(jù)不同情況作出選擇,，可以依法向法院提出破產申請，也可以直接向合伙人追債,。合伙企業(yè)被依法宣告破產的,，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。



 合伙企業(yè)生產經營所得要繳所得稅



 按照現(xiàn)行稅收規(guī)定,，合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅,。為了防止合伙人故意不分配企業(yè)利潤而逃避納稅義務，新法規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產經營所得和其他所得,，按照國家有關稅收規(guī)定,，由合伙人分別繳納所得稅?！?


 防止非法集資活動



 為了防止有人利用有限合伙形式進行非法集資活動,，有必要對有限合伙企業(yè)合伙的人數(shù)作出了必要的限制。這一限制既要體現(xiàn)有限合伙企業(yè)的人合性,，又要防止有人利用這種形式從事非法集資活動,，還要考慮為今后的實踐留有必要的空間。



 為此,，新法參照公司法有關有限責任公司股東人數(shù)的規(guī)定,，并借鑒有些國家的法律規(guī)定，規(guī)定有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設立,；但是,，法律另有規(guī)定的除外,。