• 【發(fā)布單位】作者：吳坤
• 【發(fā)布文號】--
• 【發(fā)布日期】2007-05-18 14:21:42
• 【生效日期】--
• 【失效日期】--
• 【文件來源】來源：法制網(wǎng)
• 【所屬類別】立法追蹤

-新修合伙企業(yè)法新在哪里-

十屆全國人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議,，8月27日表決通過了修改后的合伙企業(yè)法,。



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法自1997年8月1日開始施行。截至2003年底，我國依據(jù)該法設(shè)立的合伙企業(yè)有5.4萬家,，連同依據(jù)《私營企業(yè)暫行條例》設(shè)立的6.7萬家合伙企業(yè)，合計(jì)12.1萬家,。新修改的法律對這些企業(yè)的發(fā)展以及新的合伙企業(yè)的建立,，無疑會(huì)起到巨大的推動(dòng)作用。



 增加有限合伙制度



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法規(guī)范的對象比較單一,。該法規(guī)定,，“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議,，共同投資,、合伙經(jīng)營、共享收益,、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織”。當(dāng)時(shí)該法將調(diào)整對象主要限定為規(guī)模較小的私營企業(yè),，這些企業(yè)的合伙人均為自然人,，對合伙企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。這樣規(guī)定，限制了愿意參與合伙,，但不愿承擔(dān)無限連帶責(zé)任的投資者的投資選擇,。



 發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資迫切需要在法律中規(guī)定有限合伙制度。風(fēng)險(xiǎn)投資是上世紀(jì)60年代快速發(fā)展起來的一種股權(quán)投資方式,，主要通過持有股權(quán),，投資于在創(chuàng)業(yè)階段有快速成長可能的科技型中小企業(yè)，以促進(jìn)這類企業(yè)的技術(shù)開發(fā),、創(chuàng)業(yè)發(fā)展和資金融通,。這種投資常用的組織形式是有限合伙，即在至少有一名合伙人承擔(dān)無限責(zé)任的基礎(chǔ)上,，允許其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任,，從而將具有投資管理經(jīng)驗(yàn)或技術(shù)研發(fā)能力的機(jī)構(gòu)或個(gè)人，與具有資金實(shí)力的投資機(jī)構(gòu)有效結(jié)合起來,。由于現(xiàn)行合伙企業(yè)法沒有規(guī)定有限合伙制度,，而且有的條文對設(shè)立有限合伙形成直接限制，使我國風(fēng)險(xiǎn)投資難以采用這一制度,。



 為此,，新法增加了有限合伙制度。有限合伙是對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人與承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人共同組成的合伙,。這種組織形式由具有良好投資意識(shí)的專業(yè)管理機(jī)構(gòu)或個(gè)人作為普通合伙人,，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，行使合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán),，負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理,；作為資金投入者的有限合伙人依據(jù)合伙協(xié)議享受合伙收益，對企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任,，不對外代表合伙,，也不直接參與企業(yè)經(jīng)營管理。



 根據(jù)我國建設(shè)創(chuàng)新型社會(huì)的需要,，為鼓勵(lì)推動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)發(fā)展,，本法增加的“有限合伙企業(yè)”一章，主要規(guī)定了有限合伙人的權(quán)利與義務(wù),，有限合伙的事務(wù)執(zhí)行,，以及有限合伙不同于普通合伙的特殊規(guī)定等內(nèi)容。



 考慮到有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,，本法特別規(guī)定對有限合伙人的出資包括貨幣,、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利應(yīng)作價(jià),，并在企業(yè)登記事項(xiàng)中予以載明,。這樣規(guī)定的目的是起到公示作用，保護(hù)債權(quán)人利益,。



 增加特殊普通合伙制度



 特殊普通合伙又被稱為有限責(zé)任合伙,，是各合伙人在對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的基本前提下，對因其他合伙人過錯(cuò)造成的合伙債務(wù)不負(fù)無限連帶責(zé)任,。許多國際專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu),，如普華、德勤,、安永,、畢馬威4家國際最大的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，都采用了有限責(zé)任合伙形式,。



 由于我國現(xiàn)行合伙企業(yè)法沒有規(guī)定特殊普通合伙,，只規(guī)定了全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙，因此,，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展受到很大限制,，規(guī)模普遍偏小，難以與國外的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)展開競爭,。這就迫切需要在合伙企業(yè)法中明確規(guī)定這一合伙的組織形式，以利于這類機(jī)構(gòu)發(fā)展壯大以及與國際專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)競爭,。



 新法在“普通合伙企業(yè)”一章中,，增加了“特殊的普通合伙企業(yè)”一節(jié)，就特殊普通合伙的定義,、企業(yè)名稱,、責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容作了規(guī)定。



 同時(shí),，新法嚴(yán)格限定了特殊普通合伙人免除連帶責(zé)任的范圍,，將其僅限于其他合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起的合伙企業(yè)債務(wù)這種情形。具體規(guī)定為：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任,，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)其他債務(wù),，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。



 由于特殊普通合伙限定了合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的范圍，客觀上需要增加對客戶和第三人的補(bǔ)充保護(hù)制度,。為此,，本法規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金,、辦理職業(yè)保險(xiǎn)制度,，用于償付由合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù),。



 明確法人可以參與合伙



 現(xiàn)行合伙企業(yè)法對法人合伙的規(guī)定不夠明確。法人參與合伙可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活,、合作簡便,、成本較低等優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)其特定的目的事業(yè),，也有利于大型企業(yè)在開發(fā)新產(chǎn)品,、新技術(shù)中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進(jìn)行合作。



 因此,，新法明確規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè),，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)”,。



 同時(shí),，為防止國有企業(yè)和上市公司等因參加合伙可能使企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)面臨承擔(dān)無限連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)國家利益和公共利益,，維護(hù)股東利益,，新法規(guī)定：“國有獨(dú)資企業(yè)、國有企業(yè),、上市公司以及公益性的事業(yè)單位,、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！?


 合伙制律師事務(wù)所承擔(dān)責(zé)任形式可適用本法



 目前,，我國有很多專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所采取合伙制的形式,。本法將專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)分為兩類：一類是采取企業(yè)形式的,，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、建筑師事務(wù)所等,，可以直接適用本法,。另一類是非企業(yè)形式的，如律師事務(wù)所屬于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu),，但不是企業(yè),，由司法部審批管理，不進(jìn)行工商登記,。因此,，實(shí)行合伙制的律師事務(wù)所不適用合伙企業(yè)法，但在承擔(dān)責(zé)任的形式上可以采用合伙企業(yè)法規(guī)定的特殊普通合伙形式,。



 為此,，新法規(guī)定：非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)依據(jù)有關(guān)法律采取合伙制的，其合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式可以適用本法關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。



 合伙企業(yè)也可破產(chǎn)



 對合伙企業(yè)是否可以破產(chǎn)問題一直存在爭論,。反對合伙企業(yè)可以破產(chǎn)的主要理由是,，由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí),，債權(quán)人可以向合伙人追償,，合伙企業(yè)破產(chǎn)并不能免除合伙人的債務(wù)責(zé)任，因而規(guī)定合伙企業(yè)破產(chǎn)的意義不大,。



 考慮到合伙企業(yè)按照企業(yè)破產(chǎn)處理,，有一些有利之處：一是可以使所有債權(quán)人按比例受償，有利于兼顧各債權(quán)人的利益,；二是可以對企業(yè)宣告破產(chǎn)前一年內(nèi)違法轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為予以撤銷,，追回所轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)，增加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn),，有利于保護(hù)債權(quán)人利益,。因此，新法允許合伙企業(yè)的債權(quán)人根據(jù)不同情況作出選擇,，可以依法向法院提出破產(chǎn)申請,，也可以直接向合伙人追債。合伙企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)的,，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。



 合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得要繳所得稅



 按照現(xiàn)行稅收規(guī)定，合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅,。為了防止合伙人故意不分配企業(yè)利潤而逃避納稅義務(wù),，新法規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定,，由合伙人分別繳納所得稅?！?


 防止非法集資活動(dòng)



 為了防止有人利用有限合伙形式進(jìn)行非法集資活動(dòng),，有必要對有限合伙企業(yè)合伙的人數(shù)作出了必要的限制。這一限制既要體現(xiàn)有限合伙企業(yè)的人合性,，又要防止有人利用這種形式從事非法集資活動(dòng),，還要考慮為今后的實(shí)踐留有必要的空間。



 為此,，新法參照公司法有關(guān)有限責(zé)任公司股東人數(shù)的規(guī)定,，并借鑒有些國家的法律規(guī)定，規(guī)定有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立,；但是,，法律另有規(guī)定的除外。