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• 【發(fā)布日期】2009-11-09 09:20:42
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• 【文件來源】來源：人民法院報
• 【所屬類別】立法追蹤

-規(guī)范公司退出行為 維護(hù)市場運行秩序-——最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就“審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要”答記者問

■獨家■



 最高人民法院近日發(fā)布了《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）。最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人日前向本報記者介紹了《紀(jì)要》出臺的背景,，并就其中的主要內(nèi)容進(jìn)行了解讀,。據(jù)悉，因受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退影響,，公司經(jīng)營困難引發(fā)的公司強(qiáng)制清算案件大幅增加,，《紀(jì)要》進(jìn)一步明確了該類案件的審理原則，細(xì)化了有關(guān)程序和實體規(guī)定,。



 問：最高人民法院就審理公司強(qiáng)制清算案件召開工作座談會并在此基礎(chǔ)上專門出臺《紀(jì)要》,，請問背景是什么？



 答：《中華人民共和國公司法》第十章對人民法院受理強(qiáng)制清算,，以及清算組的職權(quán),、通知債權(quán)人、申報債權(quán),、確認(rèn)清算方案,、清償順序、剩余財產(chǎn)分配,、清算程序與破產(chǎn)程序的銜接,、清算報告的確認(rèn)，以及清算組的責(zé)任和義務(wù)等作出了基本規(guī)定,。同時,，最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》第二十二條《與公司有關(guān)的糾紛》第261款也明確規(guī)定了公司清算糾紛這一案由。各地人民法院在根據(jù)上述規(guī)定審理公司強(qiáng)制清算案件的過程中,，陸續(xù)向我院反映,，鑒于上述規(guī)定比較籠統(tǒng)，以及強(qiáng)制清算案件非訟性特點等原因,，法院在審理該類案件時缺乏具體、翔實,、可操作性的法律規(guī)范,，導(dǎo)致各地法院案件審理進(jìn)展困難，且存在執(zhí)法尺度不一的狀況,。雖然我院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱公司法司法解釋二）在公司法的基礎(chǔ)上已對程序性規(guī)范作出一定規(guī)定,，但仍然無法滿足審判實踐的需要,。一些高級法院自行出臺了有關(guān)公司強(qiáng)制清算方面的規(guī)范意見，以解決本轄區(qū)內(nèi)審理相關(guān)案件規(guī)范依據(jù)不足的問題,。



 在當(dāng)前因受國際國內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢影響,，許多公司資金鏈斷裂、經(jīng)營嚴(yán)重困難,、公司大量解散的背景下,，債權(quán)人、股東和公司的利益紛爭和矛盾不斷激化,，人民法院受理的公司強(qiáng)制清算案件呈激增狀態(tài),，商事審判工作面臨新的挑戰(zhàn)。為充分發(fā)揮人民法院商事審判的職能作用,，指導(dǎo)各級人民法院正確審理公司強(qiáng)制清算案件,，規(guī)范市場主體退出機(jī)制，維護(hù)市場運行秩序,，保障經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展,，我庭在充分調(diào)研，并就相關(guān)問題征求專家學(xué)者和我院有關(guān)部門意見的基礎(chǔ)上,，于2009年9月15至16日在浙江省紹興市召開全國部分法院審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會,。與會同志結(jié)合各地法院審判經(jīng)驗，通過認(rèn)真討論,，就有關(guān)審理公司強(qiáng)制清算案件中涉及的主要問題達(dá)成了共識,，形成該《紀(jì)要》。



 問：《紀(jì)要》將堅持清算程序公正作為人民法院審理公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)遵循的首要原則予以明確,，是基于何種考慮,？



 答：程序法一直被視為實體法的輔助法，隨著程序獨立價值的日益彰顯,，程序保障或者程序正義的呼聲越來越高,，人們逐漸認(rèn)識到，沒有程序保障的實體正義不是真正的正義,。公司強(qiáng)制清算主要是一種程序制度,，其所規(guī)范的是公司清算過程中各相關(guān)利害關(guān)系人之間的合理秩序，目的在于在公平,、公正的秩序中尋求各方利益的平衡,，通過清算程序有序地結(jié)束公司存續(xù)期間成立的各種法律關(guān)系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益,，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序,。因此，公司強(qiáng)制清算更需要程序的保障,。



 堅持清算程序公正原則,，要求整個清算程序都必須依照法定程序進(jìn)行,，做到程序嚴(yán)密、程序合法,、程序正當(dāng),。這就要求人民法院將清算程序的全部過程置于法定程序之下，不能出現(xiàn)沒有程序保障的真空狀態(tài),，即使在法律難以進(jìn)行細(xì)密規(guī)范的操作進(jìn)程中,，也要恪守正當(dāng)?shù)某绦蚶砟睢?


 這里，我想再明確一下,，缺乏細(xì)致的清算法是我們出臺該《紀(jì)要》的一個非常重要的原因,。強(qiáng)制清算的審理和其他民商事糾紛案件的審理不同，法官自由裁量的余地很窄,，很多問題需要有明確的規(guī)范依據(jù),。基于上述原因,，我們將堅持清算程序公正原則作為首要原則予以明確,，要求各級法院在審理公司強(qiáng)制清算案件時，嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行,，堅持在程序正義的基礎(chǔ)上實現(xiàn)清算結(jié)果的公正,。



 問：《紀(jì)要》專門對公司強(qiáng)制清算案件的案號管理進(jìn)行了規(guī)范，是基于何種考慮,？



 答：案號問題表面看似簡單,，但實踐中確有一些問題亟待規(guī)范。有的法院原先是按照一般的民商事案件確立案號,，如此,，一是無法體現(xiàn)公司強(qiáng)制清算案件的非訟特點，導(dǎo)致法院在適用訴訟程序中錯誤適用一般民事案件的訴訟程序,，如當(dāng)事人以起訴書方式提起公司強(qiáng)制清算申請,，法院以判決書方式判決公司清算，當(dāng)事人又依據(jù)法院判決向執(zhí)行機(jī)關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行等等,；二是在法院內(nèi)部績效考核時無法準(zhǔn)確確定審理法官的工作量和審結(jié)率,、未審結(jié)率等，由于公司強(qiáng)制清算案件是對公司存續(xù)階段形成的所有法律關(guān)系的概括性了結(jié),，審理這類案件需要付出更多的勞動,，按照普通案件確立案號統(tǒng)計工作量不利于這類案件的審理。



 因此,，我們參照企業(yè)破產(chǎn)案件案號的管理,，將公司強(qiáng)制清算案件的案號確定為“清”字號。而且,，考慮到申請人向法院提交強(qiáng)制清算申請后至法院裁定受理強(qiáng)制清算申請前,，法院要進(jìn)行大量的質(zhì)證審查工作，因此,，又將“清”字號案件區(qū)分階段確立為“清（預(yù)）”字和“清（算）”字兩種,。這樣，一是在案件進(jìn)展階段上即受理還是沒有受理做了區(qū)分,，二是在程序邏輯上進(jìn)行明確,，以此保障法院受理前聽證程序的順利進(jìn)行，三是在工作量統(tǒng)計上也更加客觀準(zhǔn)確,。



 問：《紀(jì)要》對于強(qiáng)制清算的申請,、審查和受理做了細(xì)致的闡述，這其中應(yīng)當(dāng)注意哪些問題,？



 答：如前所述,，公司強(qiáng)制清算案件與一般民商事案件不同，在是否受理的審查中涉及很多內(nèi)容,，在這點上類似于企業(yè)破產(chǎn)案件的受理,。因此，《紀(jì)要》一方面明確了申請人向法院申請強(qiáng)制清算時應(yīng)當(dāng)提交的有關(guān)材料,，包括清算申請書,、申請人對被申請人享有債權(quán)或者股權(quán)，被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由的有關(guān)證據(jù),，以及公司故意拖延清算,，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相關(guān)證據(jù)材料；另一方面,，又對法院應(yīng)當(dāng)僅僅圍繞申請人提交的上述證據(jù)材料進(jìn)行聽證審查予以明確,，目的在于依法裁定是否受理公司強(qiáng)制清算申請。對于申請人具備了公司法及公司法司法解釋二所規(guī)定的債權(quán)人或者股東資格,，公司確實已經(jīng)發(fā)生了解散事由,，以及公司應(yīng)當(dāng)自行清算而沒有自行清算或者違法清算的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時作出受理強(qiáng)制清算申請的裁定,。反之則應(yīng)裁定不予受理,。



 這里要特別強(qiáng)調(diào)兩點，一是被申請人就申請人對其是否享有債權(quán)或者股權(quán),，或者對被申請人是否發(fā)生解散事由存在異議的,，原則上應(yīng)當(dāng)另案予以解決，解決后再行決定是否受理強(qiáng)制清算申請,，對于已有生效法律文書或者明確解散事由的除外,。二是申請人以其為公司實際出資人為由申請強(qiáng)制清算，但不能提供公司股東名冊記載其為股東等證據(jù)材料的,，其不符合申請強(qiáng)制清算主體資格,，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行訴訟或者通過其他途徑確認(rèn)其股東身份后再行申請強(qiáng)制清算,，其堅持申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理,。



 問：實踐中,，普遍存在被申請人解散后不依法清算，故意逃廢債務(wù),，導(dǎo)致法院因被申請人主要財產(chǎn),、賬冊、重要文件等滅失或者人員下落不明而無法清算,，對此,，人民法院應(yīng)如何應(yīng)對？



 答：這種非誠信現(xiàn)象在現(xiàn)實社會中確實存在,，對此,，我院公司法司法解釋二第十八條和第二十條，以及法釋〔2008〕10號《關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》已作出相應(yīng)規(guī)定,，我們在《紀(jì)要》中對此又做了進(jìn)一步明確和補(bǔ)充,。在審理這類案件時，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：



 第一,，對于債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算或者強(qiáng)制清算的案件,，人民法院不能因為被申請人的主要財產(chǎn)、賬冊,、重要文件等滅失或者被申請人人員下落不明無法進(jìn)行清算為由不予受理,。申請破產(chǎn)清算的，人民法院也不能以債權(quán)人無法舉證證明債務(wù)人出現(xiàn)了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù),，或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力的破產(chǎn)原因為由,，不受理債權(quán)人的申請。



 第二,，人民法院依法受理破產(chǎn)清算申請或強(qiáng)制清算申請后,，應(yīng)當(dāng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和公司法有關(guān)規(guī)定，要求被申請人的法定代表人,、企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員,，以及有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事,、控股股東,，以及公司的實際控制人等有關(guān)人員提交企業(yè)真實的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊,、債權(quán)清冊,、財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況。經(jīng)過法院釋明以及采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施后,，被申請人的有關(guān)人員仍然不提交上述材料或提交的材料明顯不真實,、不全面，導(dǎo)致根本無法清算或無法全面清算的,，對于尚有部分財產(chǎn),、賬冊,、重要文件等可以進(jìn)行部分清償?shù)?，法院?yīng)當(dāng)就現(xiàn)有財產(chǎn)進(jìn)行公平清償，然后以無法全面依法清算為由終結(jié)清算程序,；對于沒有任何財產(chǎn),、賬冊、重要文件,，被申請人人員下落不明的,，法院應(yīng)當(dāng)以無法清算為由終結(jié)清算程序。



 最后,，因無法清算或者無法依法全面清算而終結(jié)清算程序,，與依照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定依法清算，債務(wù)人確無財產(chǎn)可供分配而終結(jié)破產(chǎn)清算程序,，其法律后果是截然不同的,。因依法清算，債務(wù)人確無財產(chǎn)可供分配時終結(jié)破產(chǎn)清算程序的結(jié)果,，是剩余債務(wù)不再清償,；債務(wù)人僅以其破產(chǎn)財產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任，債務(wù)人破產(chǎn)清算程序終結(jié)后,，除破產(chǎn)程序終結(jié)之日起二年內(nèi)發(fā)現(xiàn)有依法應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)或者債務(wù)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的,，可以追加分配外，對于債務(wù)人未能依破產(chǎn)程序清償?shù)膫鶆?wù),，原則上不再予以清償,。而因債務(wù)人的清算義務(wù)人怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致債務(wù)人主要財產(chǎn),、賬冊,、重要文件等滅失無法清算而終結(jié)的，雖然債務(wù)人的法人資格因清算程序終結(jié)而終止,，但其既有的民事責(zé)任并不當(dāng)然消滅,，而是應(yīng)當(dāng)由其清算義務(wù)人承擔(dān)償還責(zé)任。



 鑒于此,，《紀(jì)要》明確,，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的不同在終結(jié)裁定中分別載明，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定,，要求被申請人的股東,、董事、實際控制人等清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任,；股東可以向控股股東等實際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利,。這里，債權(quán)人因債務(wù)人的清算義務(wù)人怠于履行義務(wù)導(dǎo)致無法清算或者無法全面清算時向債務(wù)人的清算義務(wù)人主張權(quán)利的范疇是明確的,，因此,，債務(wù)人的清算義務(wù)人的責(zé)任范疇也是確定的。但是,，因控股股東等實際控制公司的主體的原因?qū)е聼o法清算或者無法全面清算,，股東因無法獲得應(yīng)有的剩余財產(chǎn)分配而向控股股東等實際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利時，其權(quán)利范疇的界定是個問題,，對此,，我們考慮可以通過舉證責(zé)任倒置來解決中小股東利益的保護(hù)問題，即在控股股東控制公司的前提下該清算不清算,，或者不依法提交有關(guān)財產(chǎn)狀況說明,、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊,、財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況,，導(dǎo)致無法清算或者無法全面清算，其他股東起訴請求控股股東等實際控制公司的主體返還出資并承擔(dān)損失的,，除非控股股東等實際控制公司的主體能夠充分證明公司已經(jīng)資不抵債沒有剩余財產(chǎn)進(jìn)行分配或者不能返還出資,，或者雖然公司有剩余財產(chǎn)可供分配但數(shù)額低于權(quán)利人主張的數(shù)額，人民法院應(yīng)當(dāng)依法支持其訴請,。



 問：強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算同為法人退出機(jī)制中的清算程序,，且都是在法院主導(dǎo)下進(jìn)行的司法程序，請問這兩個清算程序有什么區(qū)別和關(guān)聯(lián),？人民法院在適用時應(yīng)當(dāng)注意哪些問題,？



 答：在分類上，公司清算分為解散清算和破產(chǎn)清算,，強(qiáng)制清算屬于解散清算的一種,，是在自行清算不能的情況下啟動的一個司法清算程序。公司出現(xiàn)解散事由時,，如果公司財產(chǎn)足以償還全部債務(wù),，公司應(yīng)當(dāng)通過解散清算（包括自行清算和強(qiáng)制清算）清理所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，全額清償完畢所有債務(wù)并且分配完畢剩余財產(chǎn)后終止法人資格,。如果公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),，或者明顯缺乏清償能力的,，公司應(yīng)當(dāng)通過破產(chǎn)清算程序，公平清償債務(wù)后終止法人資格,。強(qiáng)制清算程序是以全額清償債務(wù)為前提的,，而破產(chǎn)清算是因不能全額清償債務(wù)從而按照一定的先后順序清償債務(wù)，對同一順序的債務(wù)在破產(chǎn)財產(chǎn)不夠清償時是按照比例進(jìn)行清償?shù)?，也就是我們平時所說的公平受償,。



 由于強(qiáng)制清算程序啟動的前提是公司財產(chǎn)尚足以償還全部債務(wù)，因此,，強(qiáng)制清算程序的啟動不具有凍結(jié)清算中公司財產(chǎn)的效力,，對于強(qiáng)制清算中公司的給付之訴和強(qiáng)制執(zhí)行等，原則上不具有停止功能,。而破產(chǎn)清算因其啟動的前提是公司財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),，因此，破產(chǎn)清算程序一旦啟動,，一是所有針對破產(chǎn)企業(yè)的給付之訴不得再行提起，對于申報債權(quán)過程中所產(chǎn)生的爭議只能提起破產(chǎn)債權(quán)的確認(rèn)訴訟,，二是所有針對破產(chǎn)企業(yè)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除,，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止，所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系一并歸入破產(chǎn)清算程序中一攬子解決,，以此保障全體債權(quán)人的公平受償,。實踐中，由于啟動強(qiáng)制清算時公司財產(chǎn)是否足以償還全部債務(wù)更多是從賬面體現(xiàn)出來的,，而在清算變現(xiàn)企業(yè)財產(chǎn),、追收債權(quán)、轉(zhuǎn)讓股權(quán)等過程中,，賬面財產(chǎn)和實際變現(xiàn)財產(chǎn)可能會出現(xiàn)差額,，甚至差距甚大，這種情況下就可能會出現(xiàn)進(jìn)入強(qiáng)制清算程序后,，公司財產(chǎn)變現(xiàn)后事實上無法全額償還全部債務(wù)的情形,，這時就面臨著強(qiáng)制清算向破產(chǎn)清算的轉(zhuǎn)化。



 在強(qiáng)制清算程序與破產(chǎn)清算程序的銜接中應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題：第一,、公司強(qiáng)制清算中,，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單時,，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)首先依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案并清償債務(wù),，以此避免進(jìn)入費時,、費力,、費錢的破產(chǎn)清算程序，提高公司清算效率,，充分保護(hù)債權(quán)人利益,。



 第二、如果債權(quán)人不能協(xié)商一致形成債務(wù)清償方案,，清算組應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定及時向人民法院申請宣告破產(chǎn),。



 第三、前已述及,，由于公司強(qiáng)制清算的前提是財產(chǎn)足以償還全部債務(wù),，因此，強(qiáng)制清算程序的啟動并無凍結(jié)公司財產(chǎn)的效力,，強(qiáng)制執(zhí)行行為和個別清償行為在申報債權(quán)后是可以進(jìn)行的,。如果有關(guān)債權(quán)人認(rèn)為公司事實上已經(jīng)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者存在不能清償全部債務(wù)的重大嫌疑時，為阻卻個別清償和個別執(zhí)行,，防止最終公司財產(chǎn)無法清償所有債權(quán)人的債權(quán)而有損其利益的,，可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請，人民法院對此申請應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查,。權(quán)利人的破產(chǎn)申請符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的,，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定予以受理。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后,，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序,。



 第四、強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算后,，要注意做好兩個程序的清算機(jī)構(gòu),、清算費用、清算事務(wù)等的銜接,。對于強(qiáng)制清算清算組中的中介機(jī)構(gòu)或者個人成員,，除存在與本案有利害關(guān)系等不宜擔(dān)任管理人或者管理人成員的情形外，人民法院可根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的規(guī)定,，指定該中介機(jī)構(gòu)或者個人作為破產(chǎn)案件的管理人,，或者吸收該中介機(jī)構(gòu)作為新成立的清算組管理人的成員，以便通過清算成員的銜接實現(xiàn)清算事務(wù)的銜接,。上述中介機(jī)構(gòu)或者個人不宜擔(dān)任破產(chǎn)清算中的管理人或者管理人的成員的,，原強(qiáng)制清算中的清算組應(yīng)當(dāng)及時將清算事務(wù)及有關(guān)材料等移交給管理人。公司強(qiáng)制清算中已經(jīng)完成的清算事項,，如無違反企業(yè)破產(chǎn)法或者有關(guān)司法解釋的情形的,，在破產(chǎn)清算程序中應(yīng)承認(rèn)其效力。同時作為強(qiáng)制清算清算組成員和破產(chǎn)清算管理人或者管理人成員的中介機(jī)構(gòu)和個人,，在公司強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算中取得的報酬總額,，不應(yīng)超過按照企業(yè)破產(chǎn)計付的管理人或者管理人成員的報酬,。人民法院收取強(qiáng)制清算申請費后，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后不再另行計收破產(chǎn)案件申請費,；收取的強(qiáng)制清算案件申請費超過30萬元的,，超過部分不再收取，已經(jīng)收取的,，應(yīng)予退還,。