企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,，商業(yè)秘密對企業(yè)來說十分重要,，重大的商業(yè)秘密甚至就如同企業(yè)的命脈，關系到企業(yè)的興衰存亡,。對于企業(yè)來說,，既不能阻止核心員工接觸到商業(yè)秘密，又需要有效的手段監(jiān)督員工離職后在新單位上不使用原企業(yè)的商業(yè)秘密,。所以,，與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議成為了企業(yè)解決該難題的一個重要手段。那么,，如何對競業(yè)禁止協(xié)議加以合理的限制以使其真正發(fā)揮保護企業(yè)商業(yè)秘密的效用,，但又不成為企業(yè)單方面限制員工擇業(yè)權、單向維護自身競業(yè)地位的工具,，這是在對具體的競業(yè)禁止協(xié)議進行審查時應該考慮的問題,。

一、約定競業(yè)禁止同社會公共利益的沖突

從不同的角度看,，約定競業(yè)禁止對社會公共利益的作用是不同的,。約定競業(yè)禁止同社會公共利益的沖突主要表現(xiàn)在一下幾個方面：

第一，限制競爭,，自由競爭是市場經(jīng)濟的命脈,，雇主通過競業(yè)禁止協(xié)議，限制雇員到其他公司就職,，也使得其他雇主無法用更高的薪金爭取到有能力得雇員,，這無異于獨占勞動力市場,，違反了自由競爭的原則。特別是當雇主本身并無商業(yè)秘密,，或雇員本身并未獲悉其商業(yè)秘密時,，競業(yè)禁止協(xié)議限制競爭得性質就顯得更為充分；

第二,，社會生產(chǎn)力的減損,，在競業(yè)禁止協(xié)議的約束下，雇員不能到競爭公司中尋求更高薪金的工作,，或者在離職后只能領取補償金,，不從事生產(chǎn)，導致社會生產(chǎn)力的減少,。在競業(yè)禁止期間,，由于無法從事雇員自身擅長的工作,，會直接造成其在這方面的工作能力的下降，不僅給其本人,，也給社會造成損失,。尤其突出的時，越是優(yōu)秀的人才,，其被競業(yè)禁止的可能越大,，這對社會生產(chǎn)力的發(fā)展無疑是不利的；

第三,，對科技進步的負作用,，人才與信息的自由流動，對促進科學技術的創(chuàng)新,、傳播和應用至關重要,。特別是在像IT等高科技領域，雇員頻繁地跳槽極大地刺激了創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新,，乃至成了IT行業(yè)的一種行業(yè)文化,。而競業(yè)禁止恰好是為了防止這種人員的自由流動,，這對科學技術特別是在一些較為活躍領域的發(fā)展的負面作用不容忽視；

但是,，另一方面,，對企業(yè)商業(yè)秘密保護得越嚴密，越能激發(fā)企業(yè)提高技術，加強管理來提升自己的競爭力,，促進企業(yè)的發(fā)展的同時促進了社會福利的增加,，又是對社會公共利益極大的促進,。因此，既不能簡單地肯定約定競業(yè)禁止正當性,，避免約定競業(yè)禁止成為企業(yè)限制員工自由擇業(yè)權的工具，也不能簡單地否定約定競業(yè)禁止的正當性,，使企業(yè)的商業(yè)秘密陷入被侵害的危險中,。

二、競業(yè)禁止協(xié)議的限制

企業(yè)利益與離職員工生存權之間存在沖突時,，競業(yè)禁止協(xié)議就是要在其中確定一個平衡點,，確定該平衡點的結果是保護企業(yè)的商業(yè)秘密或其他利益的同時，不得損害離職員工的合法權益,，所以對競業(yè)禁止協(xié)議進行限制是十分必要的：

1,、協(xié)議簽訂的對象

簽訂競業(yè)禁止合同的對象不應是企業(yè)的全體員工，特別是不包括臨時工,、普通工人,。原因之一是這些普通人員一般不接觸企業(yè)的重要商業(yè)秘密或保密信息,；原因之二是這些人員離職后在就業(yè)市場上的地位較弱,，若對其限制易被認為不公平而導致合同無效,。

具體而言,，可以與企業(yè)簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的對象主要包括：高級管理人員,，如董事,、經(jīng)理,、監(jiān)事、廠長等,；負責管理、技術研發(fā),、營銷,、生產(chǎn)等職務的管理崗位人員；掌握特定信息的人員,，如信息員甚至打字員等,。根據(jù)《勞動合同法》第二十四條明確規(guī)定,，“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員,。”

2,、競業(yè)禁止協(xié)議中的補償金

由于競業(yè)禁止協(xié)議是對企業(yè)商業(yè)秘密的一種高標準保護方法,。理論上講，員工在自營或他人經(jīng)營競業(yè)（同類的營業(yè)）時,，不一定會損害原企業(yè)的利益,，如果員工從事競業(yè)并不利用或披露原企業(yè)的商業(yè)秘密或者根本就不從事原企業(yè)工作而轉為他行呢,？競業(yè)禁止無疑限制了員工的擇業(yè)自由權,，這對員工尤其是誠實的雇員而言是不恰當?shù)?。因此，為均衡利益,，企業(yè)應當給予員工合理補償。

企業(yè)應當支付員工多少補償才算合理,，我國法律并沒有相關規(guī)定，只是《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例》第17條規(guī)定,，“競業(yè)限制協(xié)議約定的補償費,，按年計算不得少于該員工離開企業(yè)最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之二。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補償費的,，補償費按照前款規(guī)定的最低標準計算,。”關于補償金支付的方式,，我國《勞動合同法》第二十三條規(guī)定,，“對負有保密義務的勞動者,，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后,，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償,。

3,、競業(yè)禁止協(xié)議限制的期限

競業(yè)禁止協(xié)議所限制就業(yè)的時間應當合理,，如果限制的時間太長,，既會導致人才資源的不合理浪費,，又會給企業(yè)帶來不必要的負擔（因為企業(yè)必須支付高額補償金）,。競業(yè)禁止期限有的國家規(guī)定為一年（如比利時）,，有的國家規(guī)定為半年（如英國）,。我國《勞動合同法》第二十四條規(guī)定，“在解除或者終止勞動合同后,，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品,、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位,，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限,，不得超過二年,?！?/p>

4,、競業(yè)禁止協(xié)議限制的地區(qū)

關于競業(yè)禁止的地區(qū)，法律上亦無明確的規(guī)定,，雖然商業(yè)秘密的保護無地域限制，但若對競業(yè)禁止的區(qū)域亦不加以限制的話,，對員工來說,，顯然是不合理的，因此,，一般認為以可能產(chǎn)生實質競爭關系的經(jīng)營區(qū)域為限,。有學者認為,，可以通過是全國性企業(yè)或地方性企業(yè)來判斷，全國性企業(yè),，其競業(yè)禁止地域限制可以達到全國,，地方性企業(yè)，則應從其主要辦事機構所在地進行判斷,，如總部所在地,、分公司所在地等等。

競業(yè)禁止協(xié)議實質上是企業(yè)利益與離職員工生存權之間利益平衡的結果,。假如能夠對競業(yè)禁止協(xié)議的合理性進行考量,，那么應該是：競業(yè)禁止協(xié)議保護的社會利益應當大于競業(yè)禁止協(xié)議保護商業(yè)秘密而產(chǎn)生的社會成本，尤其是對高科技人才的流動的限制而產(chǎn)生的社會成本,。否則，其結果則將有損于社會公共利益,。基于此,，可以得出：當企業(yè)確有值得保護的利益時，特別是存在商業(yè)秘密時,，應當承認競業(yè)禁止協(xié)議的效力，但是這種競業(yè)禁止要受到一定的限制,，即不得妨礙到員工的生存權利，否則該競業(yè)禁止協(xié)議將被認定為無效,。除了企業(yè)確有可保護的利益，特別是存在商業(yè)秘密之外,，至少還應從協(xié)議簽訂的對象，約定競業(yè)禁止的期限,、地區(qū)，競業(yè)禁止的補償費等方面進行規(guī)定,。