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內(nèi)容摘要:
民事訴訟中法院調(diào)查取證制度,,經(jīng)歷了若干的立法改革,從 1982 年《民事訴訟(試行)》所確立的全面職權調(diào)查取證制度到 1991 年《民事訴訟法》確立的有限職權調(diào)查取證制度,,再到 2001 年《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》進一步細化和限制法院調(diào)查取證,,可見我國民事訴訟的調(diào)查取證權制度朝著不斷弱化法院調(diào)查取證權,強化當事人調(diào)查取證權的方向發(fā)展,。有些學者甚至認為應當完全取消法院調(diào)查取證權,。但是近年來隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,民事糾紛日益增多且紛繁復雜,,由于過分地強調(diào)當事人調(diào)查取證,,而當事人調(diào)查取證權缺乏相應的保障機制,,使得部分當事人因舉證不能而不得不承擔敗訴的后果,損害了當事人的合法權益,,降低了法院的公信力與權威性,,申訴、上訪現(xiàn)象不斷增多,?;趯@些問題的反思,,筆者認為法院調(diào)查取證制度在現(xiàn)階段有其存在的合理性與必要性,,不應該過分弱化甚至取消,,而是結合我國國情,,重新定位法院調(diào)查取證制度,,理性認識法院調(diào)查取證權存在的合理性,,針對實務運行中出現(xiàn)的問題,,完善相關法律制度,,合理配置法院調(diào)查取證權,。
主要創(chuàng)新觀點:
筆者基于當前保留說與取消說這兩種不同的觀點學說,,展開了對法院調(diào)查取證權的一些思考,認為現(xiàn)階段,,我國法院調(diào)查取證制度有其存在的合理性與必要性,,完全取消法院的調(diào)查取證權不符合我國的現(xiàn)實國情。借助于實務中相關案例,,論證了法院調(diào)查取證制度存在的合理性,。通過分析現(xiàn)行法院調(diào)查取證制度存在的問題,將法院調(diào)查取證制度置于訴訟模式轉(zhuǎn)化的社會背景之下,,以實體正義與程序正義兩種理念的平衡為切入點,,提出了完善我國法院證據(jù)調(diào)查取證制度與當事人調(diào)查取證制度的一些構想。
以下正文:
一,、法院調(diào)查取證權的理論爭議
從我國法院調(diào)查取證制度的立法演變中,,可以看出,隨著民事審判方式的改革,,當事人的調(diào)查取證權得到了強化,,并且不斷限制法院的調(diào)查取證權。在職權主義訴訟模式向當事人主義訴訟模式轉(zhuǎn)化的大背景下,,民事訴訟理論界圍繞法院調(diào)查取證權的存與廢,,展開了激烈的爭論。在這場論戰(zhàn)中,,有的學者主張繼續(xù)保留法院調(diào)查取證權,有的學者主張取消法院的調(diào)查取證權,。筆者認為贊同保留說,,認為鑒于法院調(diào)查取證制度的合理性,,我們應當繼續(xù)保留法院的調(diào)查取證權。但是,,保留并不意味著過分強調(diào)法院的調(diào)查取證權,,而是在保留的基礎上,進行必要的限制,。
(一)取消說
持取消說的學者們認為法院調(diào)查取證制度存在缺陷,,而且當前的民訴證據(jù)收集制度改革方向是不斷強化當事人主義,賦予當事人充分的調(diào)查取證權,,那么法院的查證權就應當取消,,法官應當效仿英美國家,充當獨立的中立者的角色,,不參與證據(jù)的調(diào)查收集,。正如有關學者所言“若法官參與調(diào)查收集證據(jù),一方面,,法官不可能收集對雙方都有利的證據(jù),,必然是對一方有利,對另一方不利,,這樣就易使當事人認為法官有偏向,,對審判的公正性產(chǎn)生懷疑;另一方面,,從審判心理來講,,法官必然傾向于自己所收集的證據(jù),而把當事人提供的證據(jù)放在第二位,?!?/p>
(二)保留說
持保留說的學者們認為應當在合理范圍內(nèi)保留法院的調(diào)查取證權,完全效仿英美法系國家,,取消法院的查證權,,并不適合我國當前的國情,我國缺乏英美法系國家完善的當事人取證程序保障制度,,而且可以看到英美法系國家也在進行積極的改革,,也在一定程度上賦予了法官在證據(jù)收集方面的權力。田平安教授認為:考察訴訟法制史,,提供證據(jù)無外乎兩種方式,,一種是當事人收集,另一種是當事人與法官共同收集,。第二種方式又分為兩種情形:一是當事人提供收集證據(jù)為主,,法官收集證據(jù)為輔,二是法官全面客觀地調(diào)查收集證據(jù),。對于保留法院的調(diào)查取證權,,他認為,,民事訴訟的目的決定了人民法院在必要的時候要對證據(jù)有所作為;民事審判權的本質(zhì)決定可法院在民事訴訟中的證據(jù)問題也應該太超脫,;法院適度的查證完全與我國現(xiàn)階段的國情相吻合,;法院在一定限度內(nèi)收集證據(jù)的做法在國外也不乏先例。這兩種提供證據(jù)的方式,,我國現(xiàn)實國情到底適合哪一種,,我們不能憑著對某一理念的推崇而盲目選擇,而是應該仔細考察當前我國的國情,,將我國民事訴訟法院調(diào)查取證權放到整個社會轉(zhuǎn)型期的背景下進行深入的分析,,理順現(xiàn)行制度運行中的問題,做出合情合理的理論探索與制度選擇,。完全效仿英美法系國家,,進行我國的證據(jù)收集制度改革,與我國的國情不相符,,與現(xiàn)行的其他訴訟制度存在沖突,。對于兩種學說,筆者贊同保留說學者的觀點,。筆者認為不能因為法院調(diào)查取證權存在風險和問題,,就完全抵制它、否認它,,而是應該考慮到其存在的現(xiàn)實合理性,,加以適當?shù)倪\用。如果運用恰當,,非但不會扭曲反而會更充分地發(fā)揮法院的功能,,收到良好的社會效果,而在運用的過程中,,最重要的是把握好權力行使的“度”,。必須尊重規(guī)則,接受程序約束,,時刻警惕濫用此權力,,將其置于一定的范圍、時間,、案件以及社會需求上加以考慮和運用,。目前推行完全的當事人舉證制度還缺乏現(xiàn)實的土壤,保留法院的調(diào)查取證權仍有一定的必要性和合理性,。
二,、法院調(diào)查取證權的理論爭議
(一)存在的合理性
1、我國是一個講求情理的國家,,普通民眾對司法的期待往往不是合乎法律內(nèi)在的標準,,而是社會正義,、合乎情理,、客觀事實清楚等外在于法律的標準,,普通民眾對實體正義的訴求根深蒂固。 在事實發(fā)現(xiàn)領域,,法院保持中立,,不參與證據(jù)的調(diào)查收集,這樣的做法符合程序正義的理念,,但是,,我們也不能忽視這樣一個現(xiàn)實:在一些訴訟中由于雙方當事人訴訟能力不平等,調(diào)查收集證據(jù)能力的懸殊往往使一方當事人處于弱勢,,難以提出證據(jù),,而此時如果法院嚴守中立并依據(jù)證據(jù)規(guī)則判決,本應當勝訴的當事人就可能承擔敗訴的后果,,實體權益得不到保護,。因此,取消法院調(diào)查取證權,,不利于事實的發(fā)現(xiàn),,可能損害實體正義,進一步背離了人民對司法的期待,,與追求實質(zhì)正義的民眾相抵牾,。莫兆軍法官依據(jù)證據(jù)規(guī)則做出的判決,在事實真相不明的情況下“機械司法”,、“一判了之”,,損害了張坤石夫婦的實體權益,忽視了實體正義,?;诔绦蛘x的理念,應逐步強化當事人的調(diào)查取證權,,削弱法院的查證權,,而從對實體正義的推崇,又不能完全取消法院的查證權,,其仍有存在的合理性,。
2、民事訴訟的特殊性,,民事訴訟中給予法官一定的調(diào)查取證權,,也是基于民事訴訟的特殊性。民事訴訟的特殊性體現(xiàn)在民事訴訟的目的和民事糾紛的特點以及民事訴訟的公權性質(zhì)等方面,。民事訴訟的目的之一是發(fā)現(xiàn)事實真相,,維護公民權益,,促進社會正義。發(fā)現(xiàn)事實真相,,是民事訴訟正當性的必然要求,。因此,發(fā)現(xiàn)真實作為民事訴訟的目的,,客觀上要求盡可能發(fā)現(xiàn)事實真相,,依據(jù)事實真相做出公正的判決。法院與當事人在發(fā)現(xiàn)事實真相的過程中,,發(fā)揮著不同的作用,。實行完全的當事人調(diào)查取證,在一定程度可能不利于發(fā)現(xiàn)事實真相,,違背民事訴訟的目的,。 “民事訴訟的目的決定了人民法院在必要的時候要對證據(jù)有所作為?!狈ㄔ赫{(diào)查取證在事實的發(fā)現(xiàn)領域,,承擔著重要的角色,賦予法院這項權利,,有利于發(fā)現(xiàn)事實真相,,做出公正的判決。因此,,基于民事訴訟這一目的,,適當保留法官的查證權,有其必要性,。當今世界,,很多國家也面臨著這一問題:在過分追求當事人主義的同時,一定程度上造成了事實真相的缺失,,也影響了判決的公正性,。如法國《民事訴訟法》第 179 條規(guī)定:“為親自查證有爭議的事實,法官得在各方當事人到場或者傳喚當事人到場的情況下,,對案件的任何方面的事實親自進行審查,。如有必要,法官得親臨現(xiàn)場,,進行其認為必要的驗證,、評定、判斷或行為復演,?!?/p>
另一個方面就是民事糾紛的特點,民事糾紛具有多、繁,、雜的特點,,而且隨著人們法律意識的提高,逐步擺脫了厭訴,、息訴的思維定勢,,更多的人們愿意用法律維護自己的合法權益,也造成了民事糾紛案件數(shù)量的不斷增加,。目前,,我國審判資源還不充足,,如果法官一味地消極裁判,,往往造成拖延訴訟、申訴增加,、訴訟效率低下的現(xiàn)象,。并且現(xiàn)代民事糾紛中出現(xiàn)了一些復雜特殊的案件,案情復雜,,專業(yè)性較強,,普通人難以發(fā)現(xiàn)這些特殊的證據(jù)。我國民事訴訟法已經(jīng)對一些特殊的案件做出了舉證責任倒置的規(guī)定,,一定程度上彌補了雙方當事人訴訟能力的不平衡,。但是,民事糾紛紛繁復雜,,并不止于這幾種,。在一些涉及國家利益、公共利益的復雜案件中,,法院的調(diào)查取證權尤為重要,。域外國家也有類似規(guī)定,如日本民事訴訟法針對一些身份關系案件,、環(huán)境污染等涉及公共利益的案件等,,作出了特殊的證據(jù)收集規(guī)定, 規(guī)定法官可以依職權主動調(diào)查收集證據(jù),。
民事訴訟的公權性質(zhì),。民事訴訟是兼具公權和私權性質(zhì)的訴訟。民事訴訟的公權性質(zhì)要求國家公權力介入私人紛爭,,并進行有效地干預,。私權性質(zhì)決定了當事人獨立的訴訟地位,法院不能干預過多,,否則違背了法院中立和公正的原則,;另一方面民事訴訟的公權性質(zhì),要求法院不能過于被動,而是實行有限的干預,。民事審判權是作為國家審判權的重要部分,,職責在于維護當事人的合法權益,解決糾紛,,保證訴訟的正常運行,。當事人的舉證行為,并不能完全地達到解決紛爭的目的,,法院調(diào)查取證權的合理行使,,可以彌補這一不足,從而使民事審判權職責得以落實,。
3,、當事人訴訟能力
當事人平等原則必然要求當事人享有平等的訴訟權利,承擔平等的訴訟義務,,要求法院保護當事人平等地行使訴訟權利行使,,履行訴訟義務。持取消說的學者認為法院行使調(diào)查取證權使法院承擔了一方當事人的舉證義務,,必然破壞雙方平等的攻防地位,,違背了當事人平等原則。我們不能否認這種說法的合理性,,但是,,筆者認為這里涉及一個前提條件:當事人雙方原本就處于平等的對抗地位,在這種條件下,,法院調(diào)查取證權可能造成訴訟地位的不平等,。但是,在現(xiàn)實生活中,,當事人因經(jīng)濟水平,、文化程度等方面存在差距,訴訟能力不可能完全平等,,訴訟能力的不平等可能造成導致當事人不能平等地行使訴訟權利,,也就是說在前提條件不具備的情況下,必然要求法官有所作為來平衡當事人的訴訟能力,,恢復平等的攻防地位,。在缺乏前提的情況下,法院的職權介入不僅沒有違背當事人平等原則,,反而是平等原則必然要求,。當事人的訴訟能力,在證據(jù)調(diào)查收集方面,,主要體現(xiàn)為當事人收集證據(jù)的能力,。因此,,在訴訟中,必然存在著當事人收集證據(jù)能力不平等的情況,。當事人調(diào)查收集證據(jù)的能力往往決定了證據(jù)的質(zhì)量,、效力以及效率。
一些處于弱勢地位的當事人可能因為缺乏證據(jù)收集能力,,無力舉證而承擔敗訴的后果,。因此,在證據(jù)調(diào)查領域,,為了平衡雙方的收集證據(jù)能力,,應當保留法院的調(diào)查取證權,從而維護處于弱勢地位的當事人的合法權益,?!胺ü賾斎绾螢楫斒氯酥耄咳绾螌Ξ斒氯颂峁椭??法院的訴訟是一個人的訴訟還是一個非法律人的訴訟,?對于那些沒有律師不會寫訴狀又不會收集證據(jù)的當事人,法官有無任性關懷的義務,?法律關懷的職責是什么?”
4,、現(xiàn)實國情
我國的現(xiàn)實國情,。任何一種制度的運行,必須有現(xiàn)實的土壤,。理論必須與實踐相結合,,否則任何理論都只是空中樓閣,收不到良好的社會效果,。法律領域尤為如此,。民事證據(jù)收集制度推行完全的當人舉證制度,取消法院調(diào)查取證制度,,不符合我國的實際國情,。證據(jù)收集制度的建立應當符合我國的具體國情。我國的現(xiàn)實國情主要包括社會發(fā)展不平衡,、法律制度不完備等方面,。發(fā)展不平衡。我國是一個人口大國,,農(nóng)村人口占我國人口總量的70%左右,,經(jīng)濟與文化發(fā)展不平衡,城鄉(xiāng)發(fā)展不平衡,,區(qū)域發(fā)展不平衡,,導致了公民的整體教育程度較低,區(qū)域以及城鄉(xiāng)居民之間在文化水平、經(jīng)濟能力以及社會保障制度等方面存在較大的差距,。
存在著很大的比例的弱勢群體,,尤其是在經(jīng)濟落后的農(nóng)村地區(qū),這部分人缺乏基本的法律知識,,經(jīng)濟能力較弱,,當涉及到糾紛時,他們沒有足夠的知識和經(jīng)濟能力去調(diào)查取證,,去維護自己的合法權益,。即使法律賦予了其充分的調(diào)查取證權,對他們而言,,也沒有任何實質(zhì)保障作用,。對于所存在的問題,張榕學者在《事實認定中的法官自由裁量權——以民事訴訟為中心》一書中,,通過對實務中當事人調(diào)查取證過程中,,一些案例和數(shù)據(jù)的收集,總結了當事人調(diào)查取證的一些問題,。在很多情況下,,當事人取證權沒有有效的權利行使保障機制,農(nóng)村人口法律意識淡薄,,造成了“城市規(guī)則”在農(nóng)村運用過程中的水土不服,。因此很多基層法院及其派出法庭仍然沿用傳統(tǒng)的職權處理模式,對于新的證據(jù)規(guī)定所確立的制度則擱置不用,。她在書中這些問題歸結為兩個因素:當事人權利行使制度的不完備與法律調(diào)查取證權的過分弱化,。她認為法院調(diào)查取證權的過分弱化壓制了司法能動性發(fā)揮,造成了司法僵化的現(xiàn)象,,進而對一直倡導的當事人調(diào)查取證權的行使造成了阻礙作用,。因此,在當前這種發(fā)展不平衡的格局短時間難以改變的情況下,,法官的調(diào)查取證權有助于解決存在的問題,,應當保留。法律制度不完備,。
完全取消法院的調(diào)查取證權,,推行純粹的當事人調(diào)查取證制度,在我國還缺乏完備的配套制度,,主要體現(xiàn)在以下幾個方面,,首先,當事人取證權利缺乏必要的保障制度,。近年來,,當事人的調(diào)查取證權利不斷得到強化,,訴訟地位日益提高,但是對于查證權仍缺乏有效的程序保障,。目前的法律規(guī)定與強化強化當事人舉證責任的改革潮流并不匹配,。在弱化法院職權查證,賦予當事人調(diào)查取證權利的相關法律規(guī)定中,,對于當事人獲取證據(jù)的手段及其對應的權利保障制度卻沒有做出任何立法規(guī)定,。當事人因為缺乏必要的調(diào)查手段,得不到有關機構的協(xié)助,,使得取證之路難上加難,。取證遇到阻礙時,也沒有規(guī)定相應的救濟機制,。例如,,調(diào)查對方當事人的所持有的證據(jù)有時候就必須通過公安機關來調(diào)閱資料,普通的當事人往往能難得到公安機關的協(xié)助,。但是很多當事人往往沒有證據(jù)證明當事人持有,,而導致取證不能。
有學者批評到:“在審判方式改革的浪潮中,,在增加當事人舉證義務的同時,,卻沒有賦予當事人相應的調(diào)查收集證據(jù)的手段。當事人訴訟權利和義務的之間的不協(xié)調(diào),,在審判實踐中帶來的客觀結果就是:事實真?zhèn)尾幻鞯牟门性黾恿?。當事人和一般的民眾對法院能否實現(xiàn)司法正義,肩負起保護當事人合法權益的使命產(chǎn)生懷疑,。”26其次,,沒有完善的律師代理制度以及律師取證的尷尬地位,。在建立并合理運行一項制度的同時,必須有相關制度和規(guī)則的配套,,因為在結構完整的法律系統(tǒng)中,,各種制度規(guī)則是相互依賴的。
(二)限制的必要性
“一切有權力的人都容易濫用權力,,這是萬古不易的一條經(jīng)驗,。”29法院調(diào)查取證有其存在的合理性,,但是,,我們也不能忽視職權主義模式所存在的弊端,對法院的調(diào)查取證權不加限制,。職權主義色彩濃重的傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度,,嚴重忽視了當事人的舉證權,,違背法院中立原則與當事人平等原則,削弱了當事人參與調(diào)查舉證的積極性,,并且沉重的查證負擔也造成了訴訟拖延,、訴訟效率低下等后果。因此,,理性定位法院調(diào)查取證權,,不能忽視傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度的缺陷以及帶來的負面效果。而且隨著民事審判方式的改革,,程序正義,、當事人主義等現(xiàn)代民事訴訟理念也要求限制法院的調(diào)查取證權。當事人平等原作為訴訟的基本原則,,要求當事人在訴訟中有平等的訴訟地位,、享有平等的權利并且承擔平等的訴訟義務。
而法院如果過度行使調(diào)查取證權,,可能傾向于一方當事人,,破壞這種平衡狀態(tài),動搖當事人平等的基本原則,。法官的中立原則是法官行使權力必須遵循的基準性原則,,它要求法官在訴訟中,平等地對待雙方當事人,,不偏袒任何一方,,同當事人保持同等的訴訟距離。而法官濫用法院調(diào)查取證權,,可能先入為主,、影響中立性。程序正義也要求法院在行使調(diào)查取證權的過程中,,不能一味地追求實體正義,,不加限制地調(diào)查取證。由于我國長期存在著“重實體輕程序”的傳統(tǒng),,在現(xiàn)階段強調(diào)程序正義意義重大,。因此,結合傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度的弊端與目前我國的改革方向,,我國法院調(diào)查取證權,,既有存在的合理性,也有限制的必要性,。
配置我國法院調(diào)查取證權,,應該把力求做到程序正義與實體正義的均衡,弱化但不能取消,,行使但不能濫用,。在證據(jù)調(diào)查收集方面,,當事人調(diào)查收取證應當居于主要地位,發(fā)揮主要作用,,而法院調(diào)查取證則起輔助作用,。法院并不是對所有的證據(jù)事項都有權調(diào)查取證,只有某些特定事項屬于其范圍,。為了避免法官濫用調(diào)查取證權,,必須做出嚴格的程序規(guī)定、行使條件,、證據(jù)質(zhì)證規(guī)則以及當事人救濟機制,。法院調(diào)查取證是有條件,有范圍的,,只有必要時,,才可以調(diào)查收集證據(jù)。在涉及公共性,、程序性事項的證據(jù)時,,法院的調(diào)查取證應該具有主動性。而對于實體性事項,、私權利事項所涉及的證據(jù),,法院的調(diào)查取證的啟動,應當具有被動性,?!爸挥挟斒抡卟拍軌虬褷幾h的事項導入程序并判斷法院是否有必要對此作出決定,同時當事者有權要求法院作出決定,;作為程序規(guī)范,,法院自身不得考慮當事者雙方都未提出的事實,且不得根據(jù)自己的判斷主動收集或?qū)彶槿魏巫C據(jù),?!?/p>
法院在必要時可以調(diào)查收集的證據(jù)主要有以下幾類:涉及國家利益、社會公共利益或他人合法權益的,;涉及與實體正義無關的程序性事項;涉及需要鑒定的,;宣告失蹤,、死亡等非訴案件。對于涉及國家利益,,公共利益的證據(jù),,法院應當調(diào)查收集,其他國家對于此類證據(jù)一般也采用職權探知主義,,而一般的糾紛所需的證據(jù),,則不能主動調(diào)查,,由當事人自己舉證。法院作為審判機關,,審判權的行使必然要求法官維持訴訟的正常進行,,而一些與實體無關的程序性事項可能阻礙程序的運行,因此,,法院有職責調(diào)查取證,。因此法官依職權主動調(diào)查的證據(jù)嚴格限制在程序性事項以及涉及公共利益的范圍之內(nèi),對于涉及實體事項的證據(jù),,法院無權主動調(diào)查取證,。涉及實體性事項的證據(jù),法院的調(diào)查取證具有被動性,,并且范圍有限,。只有當事人提出申請,并且符合法定的情形,,法院才可以啟動調(diào)查取證,。
三、完善我國調(diào)查取證制度的構想
法院調(diào)查取證權有其存在的合理性,,而當前法院調(diào)查取證制度在實際運行中,,出現(xiàn)了一系列弊端,因此,,必須對其加以完善,,使之發(fā)揮良好的社會效果,使民事證據(jù)收集制度更加完善,。協(xié)同主義的模式,,具體到民事訴訟證據(jù)收集領域,應當是當事人與法官互相協(xié)作,,共同完成證據(jù)的調(diào)查收集,。另外,協(xié)同主義的模式的建立,,要求我們在借鑒西方制度的同時,,應該考慮到我國的具體國情,經(jīng)濟的發(fā)展程度,、文化傳統(tǒng),、人口以及地理等因素。
因此,,筆者認為應該根據(jù)現(xiàn)實國情,,并且針對當前存在的缺陷,合理配置我國的法院調(diào)查取證制度,。法院調(diào)查取證制度從屬于證據(jù)收集制度,,因此,,配置法院取證制度,必須將其至于證據(jù)收集制度的大框架之下,,對當事人取證制度與法院查證制度進行合理配置,,共同完善,優(yōu)勢互補,。只有對當事人調(diào)查取證制度與法院調(diào)查取證制度進行合理的調(diào)配,,法院調(diào)查取證制度才能在實際運作中收到良好的社會效果。對此,,筆者從三個方面提出一些建議,。
強化當事人調(diào)查取證權的程序保障。在當前,,我國民事訴訟改革的趨勢是弱化法院的查證權,,強化當事人取證權,把證明案件事實的責任交由當事人承擔,,法院只承擔其中一部分當事人不能獲取證據(jù)的查證義務,。既然法律規(guī)定賦予了當事人查證的權利,也應當規(guī)定一定的保障措施,,保障當事人能夠在實際操作中實現(xiàn)這種權利,,能夠合法地收集到所需的證據(jù)材料,否則,,當事人的查證權只能是空談,。《證據(jù)規(guī)定》第 34 條規(guī)定:“當事人應當在取證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,,當事人在舉證期限內(nèi)不提交的,,視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料,,人民法院審理時不組織質(zhì)證,,但對方當事人同意質(zhì)證的除外?!?/p>
完善質(zhì)證制度,。當事人法院依職權調(diào)查收集的證據(jù)同當事人收集的證據(jù)一樣,需要經(jīng)過庭審的質(zhì)證,,并且允許當事人提出異議,,進行詢問,以確保其法律效力,。當前民事訴訟法中對于法院職權收集到的證據(jù),沒有規(guī)定質(zhì)證中所需遵守的規(guī)范,,以至于出現(xiàn)了此類證據(jù)的質(zhì)證流于形式,,某種程度上損害了當事人的合法權益,。因此,對于此類證據(jù),,筆者認為應該做出具體的規(guī)范,,首先,此類證據(jù)必須經(jīng)過庭審質(zhì)證的幾個環(huán)節(jié),,質(zhì)證時,,要嚴格按照證據(jù)規(guī)則的質(zhì)證程序進行證據(jù)質(zhì)證。對于涉及國家秘密,、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)也應當質(zhì)證,。法律規(guī)定這類證據(jù)不得在公開開庭時出示,但是只是規(guī)定不公開出示,,并不代表這些證據(jù)在不公開審理時可以不進行質(zhì)證,。因此,所有的證據(jù)都應當接受質(zhì)證,,允許當事人提出意見,,對于當事人的詢問,給予認真說明,。其次,,對于當事人有異議的證據(jù),法院要允許當事人提出異議,,并且對于當事人的異議,,要認真審查,異議成立的,,可以重新查證質(zhì)證,。異議不成立的,要向異議人說明理由,,給予明確的答復,。再次,對于鑒定結論,、勘驗筆錄,,法院應當盡可能確保鑒定人、勘驗人出庭,,以回答當事人的詢問,,保證證據(jù)的法律效力。
建立法官釋明權制度,。在很多案件中,,很多當事人由于法律知識的缺乏,不知道證據(jù)應當由自己提出或者不知道行使向法院申請查證的權利,最后導致舉證不能,。張坤石夫婦如果事先知道對于難以獲取的證據(jù),,可以根據(jù)法律申請法院調(diào)查取證,法院根據(jù)其申請調(diào)取證據(jù),,敗訴的風險就可以避免,。但是他們訴訟知識缺乏,不知道更不會行使這些權利,,這就需要法官給予一定的舉證指導,。所謂的舉證指導,即是法官的釋明權,。法官釋明權是指在訴訟中,,對有關訴訟事項,向當事人詢問,,并做出解釋的權限,。釋明的目的在于幫助當事人更好地行使訴訟權利,行使舉證權利,。我國民事訴訟改革的進程中,,可以借鑒其他國家的成功經(jīng)驗。在證據(jù)收集制度方面,,可以學習國外制度,,增設法官釋明權制度。二戰(zhàn)后日本在全方位引進美國法律制度的同時,,為了更好地平衡當事人主義,,設立了法官釋明權制度,收到良好的實際效果,。其內(nèi)容主要包括兩方面:一是法官主動詢問當事人的主張,;而是當事人對于應當提出的事實,沒有提出的情況下,,法官應當促使當事人就某個問題進行舉證,。但是我們不能完全照搬其他國家的制度,而是應該根據(jù)我國民事訴訟領域的特點,,建立適合于我國的法官釋明權制度,。如何建立呢?其實對于建立法官釋明權制度,,我國已經(jīng)進行了一些初步的探索,。
結語:民事訴訟證據(jù)收集制度的改革方向是不斷強化當事人的調(diào)查取證權,弱化法院的調(diào)查取證權,。理性定位我國法院調(diào)查取證權,,鑒于其存在的合理性,,我們保留法院調(diào)查取證權,同時,,也不能忽略職權主義模式的弊端,,合理限制法院調(diào)查取證權。 法院調(diào)查取證權的合理配置,,需要明確規(guī)定法院調(diào)查取證權行使的范圍、條件,、時間,,建立權力的制約機制,完善相關的配套制度,,并且結合我國國情借鑒西方國家的先進經(jīng)驗,。如何使當事人調(diào)查取證權與法院調(diào)查取證權在事實發(fā)現(xiàn)領域更好地互動?如何更好地平衡程序正義與實體正義,?這些問題有待于在理論與實踐中,,進行進一步的探索與嘗試。
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民事訴訟證據(jù)制度研究及建議——以調(diào)查取證權實施為視角
內(nèi)容摘要:
民事訴訟中法院調(diào)查取證制度,,經(jīng)歷了若干的立法改革,從 1982 年《民事訴訟(試行)》所確立的全面職權調(diào)查取證制度到 1991 年《民事訴訟法》確立的有限職權調(diào)查取證制度,,再到 2001 年《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》進一步細化和限制法院調(diào)查取證,,可見我國民事訴訟的調(diào)查取證權制度朝著不斷弱化法院調(diào)查取證權,強化當事人調(diào)查取證權的方向發(fā)展,。有些學者甚至認為應當完全取消法院調(diào)查取證權,。但是近年來隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,民事糾紛日益增多且紛繁復雜,,由于過分地強調(diào)當事人調(diào)查取證,,而當事人調(diào)查取證權缺乏相應的保障機制,,使得部分當事人因舉證不能而不得不承擔敗訴的后果,損害了當事人的合法權益,,降低了法院的公信力與權威性,,申訴、上訪現(xiàn)象不斷增多,?;趯@些問題的反思,,筆者認為法院調(diào)查取證制度在現(xiàn)階段有其存在的合理性與必要性,,不應該過分弱化甚至取消,,而是結合我國國情,,重新定位法院調(diào)查取證制度,,理性認識法院調(diào)查取證權存在的合理性,,針對實務運行中出現(xiàn)的問題,,完善相關法律制度,,合理配置法院調(diào)查取證權,。
主要創(chuàng)新觀點:
筆者基于當前保留說與取消說這兩種不同的觀點學說,,展開了對法院調(diào)查取證權的一些思考,認為現(xiàn)階段,,我國法院調(diào)查取證制度有其存在的合理性與必要性,,完全取消法院的調(diào)查取證權不符合我國的現(xiàn)實國情。借助于實務中相關案例,,論證了法院調(diào)查取證制度存在的合理性,。通過分析現(xiàn)行法院調(diào)查取證制度存在的問題,將法院調(diào)查取證制度置于訴訟模式轉(zhuǎn)化的社會背景之下,,以實體正義與程序正義兩種理念的平衡為切入點,,提出了完善我國法院證據(jù)調(diào)查取證制度與當事人調(diào)查取證制度的一些構想。
以下正文:
一,、法院調(diào)查取證權的理論爭議
從我國法院調(diào)查取證制度的立法演變中,,可以看出,隨著民事審判方式的改革,,當事人的調(diào)查取證權得到了強化,,并且不斷限制法院的調(diào)查取證權。在職權主義訴訟模式向當事人主義訴訟模式轉(zhuǎn)化的大背景下,,民事訴訟理論界圍繞法院調(diào)查取證權的存與廢,,展開了激烈的爭論。在這場論戰(zhàn)中,,有的學者主張繼續(xù)保留法院調(diào)查取證權,有的學者主張取消法院的調(diào)查取證權,。筆者認為贊同保留說,,認為鑒于法院調(diào)查取證制度的合理性,,我們應當繼續(xù)保留法院的調(diào)查取證權。但是,,保留并不意味著過分強調(diào)法院的調(diào)查取證權,,而是在保留的基礎上,進行必要的限制,。
(一)取消說
持取消說的學者們認為法院調(diào)查取證制度存在缺陷,,而且當前的民訴證據(jù)收集制度改革方向是不斷強化當事人主義,賦予當事人充分的調(diào)查取證權,,那么法院的查證權就應當取消,,法官應當效仿英美國家,充當獨立的中立者的角色,,不參與證據(jù)的調(diào)查收集,。正如有關學者所言“若法官參與調(diào)查收集證據(jù),一方面,,法官不可能收集對雙方都有利的證據(jù),,必然是對一方有利,對另一方不利,,這樣就易使當事人認為法官有偏向,,對審判的公正性產(chǎn)生懷疑;另一方面,,從審判心理來講,,法官必然傾向于自己所收集的證據(jù),而把當事人提供的證據(jù)放在第二位,?!?/p>
(二)保留說
持保留說的學者們認為應當在合理范圍內(nèi)保留法院的調(diào)查取證權,完全效仿英美法系國家,,取消法院的查證權,,并不適合我國當前的國情,我國缺乏英美法系國家完善的當事人取證程序保障制度,,而且可以看到英美法系國家也在進行積極的改革,,也在一定程度上賦予了法官在證據(jù)收集方面的權力。田平安教授認為:考察訴訟法制史,,提供證據(jù)無外乎兩種方式,,一種是當事人收集,另一種是當事人與法官共同收集,。第二種方式又分為兩種情形:一是當事人提供收集證據(jù)為主,,法官收集證據(jù)為輔,二是法官全面客觀地調(diào)查收集證據(jù),。對于保留法院的調(diào)查取證權,,他認為,,民事訴訟的目的決定了人民法院在必要的時候要對證據(jù)有所作為;民事審判權的本質(zhì)決定可法院在民事訴訟中的證據(jù)問題也應該太超脫,;法院適度的查證完全與我國現(xiàn)階段的國情相吻合,;法院在一定限度內(nèi)收集證據(jù)的做法在國外也不乏先例。這兩種提供證據(jù)的方式,,我國現(xiàn)實國情到底適合哪一種,,我們不能憑著對某一理念的推崇而盲目選擇,而是應該仔細考察當前我國的國情,,將我國民事訴訟法院調(diào)查取證權放到整個社會轉(zhuǎn)型期的背景下進行深入的分析,,理順現(xiàn)行制度運行中的問題,做出合情合理的理論探索與制度選擇,。完全效仿英美法系國家,,進行我國的證據(jù)收集制度改革,與我國的國情不相符,,與現(xiàn)行的其他訴訟制度存在沖突,。對于兩種學說,筆者贊同保留說學者的觀點,。筆者認為不能因為法院調(diào)查取證權存在風險和問題,,就完全抵制它、否認它,,而是應該考慮到其存在的現(xiàn)實合理性,,加以適當?shù)倪\用。如果運用恰當,,非但不會扭曲反而會更充分地發(fā)揮法院的功能,,收到良好的社會效果,而在運用的過程中,,最重要的是把握好權力行使的“度”,。必須尊重規(guī)則,接受程序約束,,時刻警惕濫用此權力,,將其置于一定的范圍、時間,、案件以及社會需求上加以考慮和運用,。目前推行完全的當事人舉證制度還缺乏現(xiàn)實的土壤,保留法院的調(diào)查取證權仍有一定的必要性和合理性,。
二,、法院調(diào)查取證權的理論爭議
(一)存在的合理性
1、我國是一個講求情理的國家,,普通民眾對司法的期待往往不是合乎法律內(nèi)在的標準,,而是社會正義,、合乎情理,、客觀事實清楚等外在于法律的標準,,普通民眾對實體正義的訴求根深蒂固。 在事實發(fā)現(xiàn)領域,,法院保持中立,,不參與證據(jù)的調(diào)查收集,這樣的做法符合程序正義的理念,,但是,,我們也不能忽視這樣一個現(xiàn)實:在一些訴訟中由于雙方當事人訴訟能力不平等,調(diào)查收集證據(jù)能力的懸殊往往使一方當事人處于弱勢,,難以提出證據(jù),,而此時如果法院嚴守中立并依據(jù)證據(jù)規(guī)則判決,本應當勝訴的當事人就可能承擔敗訴的后果,,實體權益得不到保護,。因此,取消法院調(diào)查取證權,,不利于事實的發(fā)現(xiàn),,可能損害實體正義,進一步背離了人民對司法的期待,,與追求實質(zhì)正義的民眾相抵牾,。莫兆軍法官依據(jù)證據(jù)規(guī)則做出的判決,在事實真相不明的情況下“機械司法”,、“一判了之”,,損害了張坤石夫婦的實體權益,忽視了實體正義,?;诔绦蛘x的理念,應逐步強化當事人的調(diào)查取證權,,削弱法院的查證權,,而從對實體正義的推崇,又不能完全取消法院的查證權,,其仍有存在的合理性,。
2、民事訴訟的特殊性,,民事訴訟中給予法官一定的調(diào)查取證權,,也是基于民事訴訟的特殊性。民事訴訟的特殊性體現(xiàn)在民事訴訟的目的和民事糾紛的特點以及民事訴訟的公權性質(zhì)等方面,。民事訴訟的目的之一是發(fā)現(xiàn)事實真相,,維護公民權益,,促進社會正義。發(fā)現(xiàn)事實真相,,是民事訴訟正當性的必然要求,。因此,發(fā)現(xiàn)真實作為民事訴訟的目的,,客觀上要求盡可能發(fā)現(xiàn)事實真相,,依據(jù)事實真相做出公正的判決。法院與當事人在發(fā)現(xiàn)事實真相的過程中,,發(fā)揮著不同的作用,。實行完全的當事人調(diào)查取證,在一定程度可能不利于發(fā)現(xiàn)事實真相,,違背民事訴訟的目的,。 “民事訴訟的目的決定了人民法院在必要的時候要對證據(jù)有所作為?!狈ㄔ赫{(diào)查取證在事實的發(fā)現(xiàn)領域,,承擔著重要的角色,賦予法院這項權利,,有利于發(fā)現(xiàn)事實真相,,做出公正的判決。因此,,基于民事訴訟這一目的,,適當保留法官的查證權,有其必要性,。當今世界,,很多國家也面臨著這一問題:在過分追求當事人主義的同時,一定程度上造成了事實真相的缺失,,也影響了判決的公正性,。如法國《民事訴訟法》第 179 條規(guī)定:“為親自查證有爭議的事實,法官得在各方當事人到場或者傳喚當事人到場的情況下,,對案件的任何方面的事實親自進行審查,。如有必要,法官得親臨現(xiàn)場,,進行其認為必要的驗證,、評定、判斷或行為復演,?!?/p>
另一個方面就是民事糾紛的特點,民事糾紛具有多、繁,、雜的特點,,而且隨著人們法律意識的提高,逐步擺脫了厭訴,、息訴的思維定勢,,更多的人們愿意用法律維護自己的合法權益,也造成了民事糾紛案件數(shù)量的不斷增加,。目前,,我國審判資源還不充足,,如果法官一味地消極裁判,,往往造成拖延訴訟、申訴增加,、訴訟效率低下的現(xiàn)象,。并且現(xiàn)代民事糾紛中出現(xiàn)了一些復雜特殊的案件,案情復雜,,專業(yè)性較強,,普通人難以發(fā)現(xiàn)這些特殊的證據(jù)。我國民事訴訟法已經(jīng)對一些特殊的案件做出了舉證責任倒置的規(guī)定,,一定程度上彌補了雙方當事人訴訟能力的不平衡,。但是,民事糾紛紛繁復雜,,并不止于這幾種,。在一些涉及國家利益、公共利益的復雜案件中,,法院的調(diào)查取證權尤為重要,。域外國家也有類似規(guī)定,如日本民事訴訟法針對一些身份關系案件,、環(huán)境污染等涉及公共利益的案件等,,作出了特殊的證據(jù)收集規(guī)定, 規(guī)定法官可以依職權主動調(diào)查收集證據(jù),。
民事訴訟的公權性質(zhì),。民事訴訟是兼具公權和私權性質(zhì)的訴訟。民事訴訟的公權性質(zhì)要求國家公權力介入私人紛爭,,并進行有效地干預,。私權性質(zhì)決定了當事人獨立的訴訟地位,法院不能干預過多,,否則違背了法院中立和公正的原則,;另一方面民事訴訟的公權性質(zhì),要求法院不能過于被動,而是實行有限的干預,。民事審判權是作為國家審判權的重要部分,,職責在于維護當事人的合法權益,解決糾紛,,保證訴訟的正常運行,。當事人的舉證行為,并不能完全地達到解決紛爭的目的,,法院調(diào)查取證權的合理行使,,可以彌補這一不足,從而使民事審判權職責得以落實,。
3,、當事人訴訟能力
當事人平等原則必然要求當事人享有平等的訴訟權利,承擔平等的訴訟義務,,要求法院保護當事人平等地行使訴訟權利行使,,履行訴訟義務。持取消說的學者認為法院行使調(diào)查取證權使法院承擔了一方當事人的舉證義務,,必然破壞雙方平等的攻防地位,,違背了當事人平等原則。我們不能否認這種說法的合理性,,但是,,筆者認為這里涉及一個前提條件:當事人雙方原本就處于平等的對抗地位,在這種條件下,,法院調(diào)查取證權可能造成訴訟地位的不平等,。但是,在現(xiàn)實生活中,,當事人因經(jīng)濟水平,、文化程度等方面存在差距,訴訟能力不可能完全平等,,訴訟能力的不平等可能造成導致當事人不能平等地行使訴訟權利,,也就是說在前提條件不具備的情況下,必然要求法官有所作為來平衡當事人的訴訟能力,,恢復平等的攻防地位,。在缺乏前提的情況下,法院的職權介入不僅沒有違背當事人平等原則,,反而是平等原則必然要求,。當事人的訴訟能力,在證據(jù)調(diào)查收集方面,,主要體現(xiàn)為當事人收集證據(jù)的能力,。因此,,在訴訟中,必然存在著當事人收集證據(jù)能力不平等的情況,。當事人調(diào)查收集證據(jù)的能力往往決定了證據(jù)的質(zhì)量,、效力以及效率。
一些處于弱勢地位的當事人可能因為缺乏證據(jù)收集能力,,無力舉證而承擔敗訴的后果,。因此,在證據(jù)調(diào)查領域,,為了平衡雙方的收集證據(jù)能力,,應當保留法院的調(diào)查取證權,從而維護處于弱勢地位的當事人的合法權益,?!胺ü賾斎绾螢楫斒氯酥耄咳绾螌Ξ斒氯颂峁椭??法院的訴訟是一個人的訴訟還是一個非法律人的訴訟,?對于那些沒有律師不會寫訴狀又不會收集證據(jù)的當事人,法官有無任性關懷的義務,?法律關懷的職責是什么?”
4,、現(xiàn)實國情
我國的現(xiàn)實國情,。任何一種制度的運行,必須有現(xiàn)實的土壤,。理論必須與實踐相結合,,否則任何理論都只是空中樓閣,收不到良好的社會效果,。法律領域尤為如此,。民事證據(jù)收集制度推行完全的當人舉證制度,取消法院調(diào)查取證制度,,不符合我國的實際國情,。證據(jù)收集制度的建立應當符合我國的具體國情。我國的現(xiàn)實國情主要包括社會發(fā)展不平衡,、法律制度不完備等方面,。發(fā)展不平衡。我國是一個人口大國,,農(nóng)村人口占我國人口總量的70%左右,,經(jīng)濟與文化發(fā)展不平衡,城鄉(xiāng)發(fā)展不平衡,,區(qū)域發(fā)展不平衡,,導致了公民的整體教育程度較低,區(qū)域以及城鄉(xiāng)居民之間在文化水平、經(jīng)濟能力以及社會保障制度等方面存在較大的差距,。
存在著很大的比例的弱勢群體,,尤其是在經(jīng)濟落后的農(nóng)村地區(qū),這部分人缺乏基本的法律知識,,經(jīng)濟能力較弱,,當涉及到糾紛時,他們沒有足夠的知識和經(jīng)濟能力去調(diào)查取證,,去維護自己的合法權益,。即使法律賦予了其充分的調(diào)查取證權,對他們而言,,也沒有任何實質(zhì)保障作用,。對于所存在的問題,張榕學者在《事實認定中的法官自由裁量權——以民事訴訟為中心》一書中,,通過對實務中當事人調(diào)查取證過程中,,一些案例和數(shù)據(jù)的收集,總結了當事人調(diào)查取證的一些問題,。在很多情況下,,當事人取證權沒有有效的權利行使保障機制,農(nóng)村人口法律意識淡薄,,造成了“城市規(guī)則”在農(nóng)村運用過程中的水土不服,。因此很多基層法院及其派出法庭仍然沿用傳統(tǒng)的職權處理模式,對于新的證據(jù)規(guī)定所確立的制度則擱置不用,。她在書中這些問題歸結為兩個因素:當事人權利行使制度的不完備與法律調(diào)查取證權的過分弱化,。她認為法院調(diào)查取證權的過分弱化壓制了司法能動性發(fā)揮,造成了司法僵化的現(xiàn)象,,進而對一直倡導的當事人調(diào)查取證權的行使造成了阻礙作用,。因此,在當前這種發(fā)展不平衡的格局短時間難以改變的情況下,,法官的調(diào)查取證權有助于解決存在的問題,,應當保留。法律制度不完備,。
完全取消法院的調(diào)查取證權,,推行純粹的當事人調(diào)查取證制度,在我國還缺乏完備的配套制度,,主要體現(xiàn)在以下幾個方面,,首先,當事人取證權利缺乏必要的保障制度,。近年來,,當事人的調(diào)查取證權利不斷得到強化,,訴訟地位日益提高,但是對于查證權仍缺乏有效的程序保障,。目前的法律規(guī)定與強化強化當事人舉證責任的改革潮流并不匹配,。在弱化法院職權查證,賦予當事人調(diào)查取證權利的相關法律規(guī)定中,,對于當事人獲取證據(jù)的手段及其對應的權利保障制度卻沒有做出任何立法規(guī)定,。當事人因為缺乏必要的調(diào)查手段,得不到有關機構的協(xié)助,,使得取證之路難上加難,。取證遇到阻礙時,也沒有規(guī)定相應的救濟機制,。例如,,調(diào)查對方當事人的所持有的證據(jù)有時候就必須通過公安機關來調(diào)閱資料,普通的當事人往往能難得到公安機關的協(xié)助,。但是很多當事人往往沒有證據(jù)證明當事人持有,,而導致取證不能。
有學者批評到:“在審判方式改革的浪潮中,,在增加當事人舉證義務的同時,,卻沒有賦予當事人相應的調(diào)查收集證據(jù)的手段。當事人訴訟權利和義務的之間的不協(xié)調(diào),,在審判實踐中帶來的客觀結果就是:事實真?zhèn)尾幻鞯牟门性黾恿?。當事人和一般的民眾對法院能否實現(xiàn)司法正義,肩負起保護當事人合法權益的使命產(chǎn)生懷疑,。”26其次,,沒有完善的律師代理制度以及律師取證的尷尬地位,。在建立并合理運行一項制度的同時,必須有相關制度和規(guī)則的配套,,因為在結構完整的法律系統(tǒng)中,,各種制度規(guī)則是相互依賴的。
(二)限制的必要性
“一切有權力的人都容易濫用權力,,這是萬古不易的一條經(jīng)驗,。”29法院調(diào)查取證有其存在的合理性,,但是,,我們也不能忽視職權主義模式所存在的弊端,對法院的調(diào)查取證權不加限制,。職權主義色彩濃重的傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度,,嚴重忽視了當事人的舉證權,,違背法院中立原則與當事人平等原則,削弱了當事人參與調(diào)查舉證的積極性,,并且沉重的查證負擔也造成了訴訟拖延,、訴訟效率低下等后果。因此,,理性定位法院調(diào)查取證權,,不能忽視傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度的缺陷以及帶來的負面效果。而且隨著民事審判方式的改革,,程序正義,、當事人主義等現(xiàn)代民事訴訟理念也要求限制法院的調(diào)查取證權。當事人平等原作為訴訟的基本原則,,要求當事人在訴訟中有平等的訴訟地位,、享有平等的權利并且承擔平等的訴訟義務。
而法院如果過度行使調(diào)查取證權,,可能傾向于一方當事人,,破壞這種平衡狀態(tài),動搖當事人平等的基本原則,。法官的中立原則是法官行使權力必須遵循的基準性原則,,它要求法官在訴訟中,平等地對待雙方當事人,,不偏袒任何一方,,同當事人保持同等的訴訟距離。而法官濫用法院調(diào)查取證權,,可能先入為主,、影響中立性。程序正義也要求法院在行使調(diào)查取證權的過程中,,不能一味地追求實體正義,,不加限制地調(diào)查取證。由于我國長期存在著“重實體輕程序”的傳統(tǒng),,在現(xiàn)階段強調(diào)程序正義意義重大,。因此,結合傳統(tǒng)法院調(diào)查取證制度的弊端與目前我國的改革方向,,我國法院調(diào)查取證權,,既有存在的合理性,也有限制的必要性,。
配置我國法院調(diào)查取證權,,應該把力求做到程序正義與實體正義的均衡,弱化但不能取消,,行使但不能濫用,。在證據(jù)調(diào)查收集方面,,當事人調(diào)查收取證應當居于主要地位,發(fā)揮主要作用,,而法院調(diào)查取證則起輔助作用,。法院并不是對所有的證據(jù)事項都有權調(diào)查取證,只有某些特定事項屬于其范圍,。為了避免法官濫用調(diào)查取證權,,必須做出嚴格的程序規(guī)定、行使條件,、證據(jù)質(zhì)證規(guī)則以及當事人救濟機制,。法院調(diào)查取證是有條件,有范圍的,,只有必要時,,才可以調(diào)查收集證據(jù)。在涉及公共性,、程序性事項的證據(jù)時,,法院的調(diào)查取證應該具有主動性。而對于實體性事項,、私權利事項所涉及的證據(jù),,法院的調(diào)查取證的啟動,應當具有被動性,?!爸挥挟斒抡卟拍軌虬褷幾h的事項導入程序并判斷法院是否有必要對此作出決定,同時當事者有權要求法院作出決定,;作為程序規(guī)范,,法院自身不得考慮當事者雙方都未提出的事實,且不得根據(jù)自己的判斷主動收集或?qū)彶槿魏巫C據(jù),?!?/p>
法院在必要時可以調(diào)查收集的證據(jù)主要有以下幾類:涉及國家利益、社會公共利益或他人合法權益的,;涉及與實體正義無關的程序性事項;涉及需要鑒定的,;宣告失蹤,、死亡等非訴案件。對于涉及國家利益,,公共利益的證據(jù),,法院應當調(diào)查收集,其他國家對于此類證據(jù)一般也采用職權探知主義,,而一般的糾紛所需的證據(jù),,則不能主動調(diào)查,,由當事人自己舉證。法院作為審判機關,,審判權的行使必然要求法官維持訴訟的正常進行,,而一些與實體無關的程序性事項可能阻礙程序的運行,因此,,法院有職責調(diào)查取證,。因此法官依職權主動調(diào)查的證據(jù)嚴格限制在程序性事項以及涉及公共利益的范圍之內(nèi),對于涉及實體事項的證據(jù),,法院無權主動調(diào)查取證,。涉及實體性事項的證據(jù),法院的調(diào)查取證具有被動性,,并且范圍有限,。只有當事人提出申請,并且符合法定的情形,,法院才可以啟動調(diào)查取證,。
三、完善我國調(diào)查取證制度的構想
法院調(diào)查取證權有其存在的合理性,,而當前法院調(diào)查取證制度在實際運行中,,出現(xiàn)了一系列弊端,因此,,必須對其加以完善,,使之發(fā)揮良好的社會效果,使民事證據(jù)收集制度更加完善,。協(xié)同主義的模式,,具體到民事訴訟證據(jù)收集領域,應當是當事人與法官互相協(xié)作,,共同完成證據(jù)的調(diào)查收集,。另外,協(xié)同主義的模式的建立,,要求我們在借鑒西方制度的同時,,應該考慮到我國的具體國情,經(jīng)濟的發(fā)展程度,、文化傳統(tǒng),、人口以及地理等因素。
因此,,筆者認為應該根據(jù)現(xiàn)實國情,,并且針對當前存在的缺陷,合理配置我國的法院調(diào)查取證制度,。法院調(diào)查取證制度從屬于證據(jù)收集制度,,因此,,配置法院取證制度,必須將其至于證據(jù)收集制度的大框架之下,,對當事人取證制度與法院查證制度進行合理配置,,共同完善,優(yōu)勢互補,。只有對當事人調(diào)查取證制度與法院調(diào)查取證制度進行合理的調(diào)配,,法院調(diào)查取證制度才能在實際運作中收到良好的社會效果。對此,,筆者從三個方面提出一些建議,。
強化當事人調(diào)查取證權的程序保障。在當前,,我國民事訴訟改革的趨勢是弱化法院的查證權,,強化當事人取證權,把證明案件事實的責任交由當事人承擔,,法院只承擔其中一部分當事人不能獲取證據(jù)的查證義務,。既然法律規(guī)定賦予了當事人查證的權利,也應當規(guī)定一定的保障措施,,保障當事人能夠在實際操作中實現(xiàn)這種權利,,能夠合法地收集到所需的證據(jù)材料,否則,,當事人的查證權只能是空談,。《證據(jù)規(guī)定》第 34 條規(guī)定:“當事人應當在取證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,,當事人在舉證期限內(nèi)不提交的,,視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料,,人民法院審理時不組織質(zhì)證,,但對方當事人同意質(zhì)證的除外?!?/p>
完善質(zhì)證制度,。當事人法院依職權調(diào)查收集的證據(jù)同當事人收集的證據(jù)一樣,需要經(jīng)過庭審的質(zhì)證,,并且允許當事人提出異議,,進行詢問,以確保其法律效力,。當前民事訴訟法中對于法院職權收集到的證據(jù),沒有規(guī)定質(zhì)證中所需遵守的規(guī)范,,以至于出現(xiàn)了此類證據(jù)的質(zhì)證流于形式,,某種程度上損害了當事人的合法權益,。因此,對于此類證據(jù),,筆者認為應該做出具體的規(guī)范,,首先,此類證據(jù)必須經(jīng)過庭審質(zhì)證的幾個環(huán)節(jié),,質(zhì)證時,,要嚴格按照證據(jù)規(guī)則的質(zhì)證程序進行證據(jù)質(zhì)證。對于涉及國家秘密,、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)也應當質(zhì)證,。法律規(guī)定這類證據(jù)不得在公開開庭時出示,但是只是規(guī)定不公開出示,,并不代表這些證據(jù)在不公開審理時可以不進行質(zhì)證,。因此,所有的證據(jù)都應當接受質(zhì)證,,允許當事人提出意見,,對于當事人的詢問,給予認真說明,。其次,,對于當事人有異議的證據(jù),法院要允許當事人提出異議,,并且對于當事人的異議,,要認真審查,異議成立的,,可以重新查證質(zhì)證,。異議不成立的,要向異議人說明理由,,給予明確的答復,。再次,對于鑒定結論,、勘驗筆錄,,法院應當盡可能確保鑒定人、勘驗人出庭,,以回答當事人的詢問,,保證證據(jù)的法律效力。
建立法官釋明權制度,。在很多案件中,,很多當事人由于法律知識的缺乏,不知道證據(jù)應當由自己提出或者不知道行使向法院申請查證的權利,最后導致舉證不能,。張坤石夫婦如果事先知道對于難以獲取的證據(jù),,可以根據(jù)法律申請法院調(diào)查取證,法院根據(jù)其申請調(diào)取證據(jù),,敗訴的風險就可以避免,。但是他們訴訟知識缺乏,不知道更不會行使這些權利,,這就需要法官給予一定的舉證指導,。所謂的舉證指導,即是法官的釋明權,。法官釋明權是指在訴訟中,,對有關訴訟事項,向當事人詢問,,并做出解釋的權限,。釋明的目的在于幫助當事人更好地行使訴訟權利,行使舉證權利,。我國民事訴訟改革的進程中,,可以借鑒其他國家的成功經(jīng)驗。在證據(jù)收集制度方面,,可以學習國外制度,,增設法官釋明權制度。二戰(zhàn)后日本在全方位引進美國法律制度的同時,,為了更好地平衡當事人主義,,設立了法官釋明權制度,收到良好的實際效果,。其內(nèi)容主要包括兩方面:一是法官主動詢問當事人的主張,;而是當事人對于應當提出的事實,沒有提出的情況下,,法官應當促使當事人就某個問題進行舉證,。但是我們不能完全照搬其他國家的制度,而是應該根據(jù)我國民事訴訟領域的特點,,建立適合于我國的法官釋明權制度,。如何建立呢?其實對于建立法官釋明權制度,,我國已經(jīng)進行了一些初步的探索,。
結語:民事訴訟證據(jù)收集制度的改革方向是不斷強化當事人的調(diào)查取證權,弱化法院的調(diào)查取證權,。理性定位我國法院調(diào)查取證權,,鑒于其存在的合理性,,我們保留法院調(diào)查取證權,同時,,也不能忽略職權主義模式的弊端,,合理限制法院調(diào)查取證權。 法院調(diào)查取證權的合理配置,,需要明確規(guī)定法院調(diào)查取證權行使的范圍、條件,、時間,,建立權力的制約機制,完善相關的配套制度,,并且結合我國國情借鑒西方國家的先進經(jīng)驗,。如何使當事人調(diào)查取證權與法院調(diào)查取證權在事實發(fā)現(xiàn)領域更好地互動?如何更好地平衡程序正義與實體正義,?這些問題有待于在理論與實踐中,,進行進一步的探索與嘗試。
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