眾所周知,，正當防衛(wèi)，是當我們遭受不法侵害時,，對我們奮起反抗所造成的損害事實,，在必要限度內，免于承擔刑事責任的權利,。但對于正當防衛(wèi),，我們還存在一些誤區(qū)，導致會把其他情形誤認為屬于正當防衛(wèi),。為了制止犯罪,，制止不法侵害，我們應當鼓勵正當防衛(wèi),。但權利不可濫用，正當防衛(wèi)是存在一定的條件與限度的,，所以,，為了保障國家,、社會以及自身的合法權益，我們應當明確正當防衛(wèi)的認定標準是什么,？以及不屬于正當防衛(wèi)的情形又有哪些,？

 

一、正當防衛(wèi)

 

根據我國刑法第二十條的規(guī)定,，為了使國家,、公共利益、本人或者他人的人身,、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的,，屬于正當防衛(wèi),，不負刑事責任。

 

它應該符合五個條件：

 

第一,、正當防衛(wèi)所針對的,，必須是不法侵害；

 

第二,、必須是在不法侵害正在進行的時候,；

　　

第三、正當防衛(wèi)所針對的,、必須是不法侵害人,；

　　

第四、正當防衛(wèi)不能超越一定限度,；

　　

第五,、對不法侵害行為人，在采取的制止不法侵害的行為時,，所造成損害的行為,。

 

二、實踐中,，大致有以下10種行為不屬于正當防衛(wèi)

 

根據正當防衛(wèi)的條件,，從大量實踐中總結出以下十種情形，不完全具備正當防衛(wèi)要件,。所以,，不屬于正當防衛(wèi)。

 

第一,、打架斗毆中,，任何一方對他人實施的暴力侵害行為。兩人及多人打架斗毆，一方先動手,，后動手的一方實施的所謂反擊他人侵害行為的行為,，不屬于正當防衛(wèi)。

 

1,、如果一方停止或者被動停止了加害行為,，而另一方轉化成加害方時，則有可能存在正當防衛(wèi)行為,。

 

2,、在司法實踐中，互毆中不法侵害轉化的情形有以下兩種,。第一種情況,，一方已經停止斗毆，向另一方求饒或者逃跑,，而另一方仍緊追不舍,，繼續(xù)實施侵害的。第二種情況,，在一般性的輕微斗毆中,，一方突然使用殺傷性很強的兇器，另一方生命受到嚴重威脅的,。

 

第二,、對假想中的不法侵害實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為。不法侵害必須是在客觀上確實存在,，而不是主觀想象的或者推測的,。

 

第三、對尚未開始不法侵害行為的行為人實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為,。

 

第四,、對自動停止，或者已經實施終了的不法侵害的行為人實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為,。

 

第五,、不是針對正在進行的不法侵害者本人，而是無關的第三者的所謂“正當防衛(wèi)”行為,。

 

第六,、不法侵害者已被制伏，或者已經喪失繼續(xù)侵害能力時的所謂“正當防衛(wèi)”行為,。

 

第七,、防衛(wèi)挑撥式的所謂“正當防衛(wèi)”行為。即為了侵害對方,，故意挑逗他人向自己進攻,，然后借口正當防衛(wèi)加害對方,。

 

第八、對精神病人或者無刑事責任能力的未成年人的侵害行為實施的所謂“正當防衛(wèi)”行為,。

 

第九,、對合法行為采取的所謂“正當防衛(wèi)”行為。公安人員依法逮捕,、拘留犯罪嫌疑人等合法行為，嫌疑人不得以任何借口實行所謂的“正當防衛(wèi)”,。對緊急避險行為也不能實行正當防衛(wèi),。

 

第十、起先是正當防衛(wèi),，但后來明顯超過必要限度造成重大損害的行為,。此種行為，法律稱為“防衛(wèi)過當”,，不屬正當防衛(wèi)的范疇,，但出現(xiàn)刑法第二十條第三款規(guī)定的情況例外，即上文中構成正當防衛(wèi)的五種情形,。

 

三,、法律上不屬于正當防衛(wèi)的特殊情形

 

除了實踐中總結出的十種不屬于正當防衛(wèi)的情形，法律上也規(guī)定了三種不屬于正當防衛(wèi)的特殊情形,。

 

第一,、特別防衛(wèi)

 

《刑法》第20條第3款規(guī)定，對正在進行行兇,、殺人,、搶劫、強奸,、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪,，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的,，屬于正當防衛(wèi),，不負刑事責任。

 

根據這一規(guī)定,，特別防衛(wèi)權的行使,，必須具備三個條件：

 

1、客觀上存在著嚴重危及人身安全的暴力犯罪,，這是行使特別防衛(wèi)權的前提條件,；

 

2、嚴重的暴力犯罪是正在進行中的,，這是行使無限防衛(wèi)權的時間條件,；

 

3,、防衛(wèi)行為只能是針對不法侵害人本人實施的，這是行使無限防衛(wèi)權的對象條件,。

 

在符合上述三個條件的情況下防衛(wèi)人因防衛(wèi)行為至不法侵害人傷亡后果的,，即使造成重大損害的，仍為正當防衛(wèi)而不屬于防衛(wèi)過當,，應受法律的保護而不負刑事責任,。

 

這主要是因為行兇、殺人,、搶劫,、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪,，對社會及公民的危害性非常嚴重,，而且制止這些犯罪的難度非常大，新刑法特別如此規(guī)定,，有利于鼓勵公民同那些極端犯罪分子作斗爭,，使廣大公民更有利于保護自己的合法權益。

 

第二,、互毆防衛(wèi)

 

互相斗毆,，指雙方或多方在主觀上均具有不法侵害的故意，客觀上均實施了不法侵害對方的行為,。是互毆各方均有對對方加害的行為,，根據《中華人民共和國刑法》的相關規(guī)定，在互相斗毆的過程中一般不存在正當防為的行為,。

 

但是如果一方停止或者被動停止了加害行為,，而另一方轉化成加害方時，則有可能存在正當防衛(wèi)行為,。在司法實踐中,，互毆中不法侵害轉化的情形有以下兩種：

 

1、一方已經停止斗毆,，向另一方求饒或者逃跑,，而另一方仍緊追不舍，繼續(xù)實施侵害的,；

 

2,、在一般性的輕微斗毆中，一方突然使用殺傷性很強的兇器,，另一方生命受到嚴重威脅的,。

 

第三、挑撥防衛(wèi)

 

防衛(wèi)挑撥又叫挑撥防衛(wèi),、防衛(wèi)挑釁,，不法防衛(wèi)行為的一種,。這是指以挑撥尋釁等不正當手段，故意激怒對方,，引誘對方對自己進行侵害,，然后以“正當防衛(wèi)”為借口，實行加害的行為,。

 

表面上,，防衛(wèi)挑撥具有防衛(wèi)性，實質上是一種特殊形式的故意犯罪行為,，故稱之為防衛(wèi)挑撥或者挑撥防衛(wèi),。與正當防衛(wèi)相比，防衛(wèi)挑撥具有如下基本特征：

 

1,、行為人主觀上有加害他人的犯罪意圖。這是防衛(wèi)挑撥與正當防衛(wèi)相區(qū)別的根本特征,。

 

2,、客觀上有挑逗他人的語言、行動,。防衛(wèi)挑撥所反擊的侵害,，是由防衛(wèi)挑撥行為人有意識的挑起的，沒有防衛(wèi)挑撥行為人的挑逗,，不會有不法侵害,。這是防衛(wèi)挑撥最顯著的特征。

 

3,、行為人有預謀,。由于防衛(wèi)挑撥需要借用“防衛(wèi)”的形式，因而行為人往往是經過周密考慮,、認真準備才付諸實施的,。

 

綜上所述，正當防衛(wèi)是免予承擔刑事責任的,，不能免除刑事責任的情形,，除了以上實踐中、法律中總結的不屬于正當防衛(wèi)的幾種情形,，還存在防衛(wèi)過當?shù)那樾?。對于正當防衛(wèi)，有一定的限度與標準,，我們不能苛求防衛(wèi)者的防衛(wèi)行為就那么恰到好處,，在遭遇侵害時，人的理智與控制力會因慌亂緊張情緒而有所下降,，所以,，對不法侵害進行防衛(wèi),，略微過當也是屬于正當防衛(wèi)，只有防衛(wèi)造成了極大損害,，明顯過當才是防衛(wèi)過當,。