互聯(lián)網(wǎng)金融是在互聯(lián)網(wǎng)條件下應(yīng)運而生的金融新業(yè)態(tài),，是傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付,、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式,。從2013年起，“互聯(lián)網(wǎng)金融”成為中國經(jīng)濟領(lǐng)域中提及頻度最高的一個熱詞,，從一個側(cè)面反映出移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起給傳統(tǒng)金融業(yè)態(tài)帶來的革命性變化,。以健全完備的法律法規(guī)規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融，是國家加快實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略,、促進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級的重要舉措,，對提高我國金融服務(wù)的普惠性具有重要意義。

一,、互聯(lián)網(wǎng)金融與法制建設(shè)需要重述與建構(gòu)

我們時代的法律面臨雙重需要：重述與建構(gòu),。理由有三點：

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的興起是金融領(lǐng)域里的“一場革命”

世界文明正在走過工業(yè)文明，從IT時代向DT時代邁進,。我們面臨時代的變換,，面臨前所未有的機遇和挑戰(zhàn)。現(xiàn)在看,，互聯(lián)網(wǎng),，特別是移動互聯(lián)網(wǎng)，具有巨大的威力,，它滲透延伸到哪個領(lǐng)域,，就會在那里掀起規(guī)則重置的巨浪?；ヂ?lián)網(wǎng)和金融嫁接在一起,，對于傳統(tǒng)金融業(yè)而言，掀起了一場轉(zhuǎn)型升級,、涅槃重生的革命,；對于整個中國金融業(yè)而言,，也意味著一次實現(xiàn)跨越式發(fā)展的良機。我們要緊緊把握移動互聯(lián)時代的發(fā)展脈搏,，締造良好的法律文明與制度文明,，助推中國經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展。

時至今日,，在世界范圍內(nèi)放眼觀察,，我國互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的體量及迭代速度早已遠超其他國家，我們已從模仿者,、追隨者變成了探索者甚至引領(lǐng)者,?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的健康發(fā)展對于提高中國經(jīng)濟整體活力,、促進可持續(xù)發(fā)展，推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革具有重要意義,。

互聯(lián)網(wǎng)金融的異軍突起,，使其在2014年被首次寫入政府工作報告：“促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展，完善金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制,?！?015年政府工作報告再次明確提出要促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展需要完備的法律規(guī)則之治

由于互聯(lián)網(wǎng)金融是新生事物,，剛一出生表現(xiàn)出野蠻生長的特點：一方面,，對傳統(tǒng)的金融監(jiān)管模式造成巨大挑戰(zhàn)和沖擊；另一方面,，一些不法分子利用人們對新興金融認知不足,，假借互聯(lián)網(wǎng)金融之名行詐騙之實，給投資者造成巨大財產(chǎn)損失,，也使社會產(chǎn)生了對整個行業(yè)的質(zhì)疑,。前一階段P2P平臺亂象叢生，“E租寶”等案件浮出水面日見明朗,，正是這一問題的集中爆發(fā)與反映,。

毋庸諱言，移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)在金融領(lǐng)域中的廣泛應(yīng)用,，重塑了金融交易的結(jié)構(gòu)和程序,，但事物在發(fā)展過程中往往總是伴隨著混亂無序和挫折?；ヂ?lián)網(wǎng)金融在對國內(nèi)經(jīng)濟,、金融體系產(chǎn)生積極影響的同時，也面臨著各種“偽互聯(lián)網(wǎng)金融”亂象帶來的沖擊,。為此,，2015年11月《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃的建議》明確提出要規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融,。2016年政府工作報告中也提出要規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融?！霸o制度籠子,，整頓規(guī)范金融秩序，嚴厲打擊金融詐騙,、非法集資和證券期貨領(lǐng)域的違法犯罪,，堅決守住不發(fā)生系統(tǒng)性和區(qū)域性風險的底線”。

可以說,，2016年是互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范元年,。在充分調(diào)查、掌握信息,、識別風險點的基礎(chǔ)上,，秉持公平競爭、穿透式監(jiān)管,、保護消費者利益等原則,，對互聯(lián)網(wǎng)金融集中專項整治，法律適時跟進變得十分及時和必要,。加強互聯(lián)網(wǎng)金融的法制指引,，有利于提升金融服務(wù)質(zhì)量和效率，有利于進一步深化金融改革,，促進金融創(chuàng)新,。作為新生事物，互聯(lián)網(wǎng)金融既需要市場驅(qū)動,，鼓勵創(chuàng)新,；也需要政策助力，促進發(fā)展,；更需要法律規(guī)制,，保駕護航。保障互聯(lián)網(wǎng)金融在健康軌道上快速發(fā)展,，法律適時跟進勢在必行,。互聯(lián)網(wǎng)金融越來越深刻地改變著傳統(tǒng)的法律關(guān)系,，僅憑原有的法律規(guī)則很難承擔起互聯(lián)網(wǎng)金融治理的重任,，行業(yè)的健康發(fā)展強烈呼喚可以填補現(xiàn)有空白、富有針對性的法律制度,。毫無疑問,，這是擺在所有法律人面前的一道必答題。

（三）互聯(lián)網(wǎng)金融案件的法律關(guān)系出現(xiàn)多重競合現(xiàn)象，法律關(guān)系日趨復(fù)雜

互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)仍是金融,，沒有改變金融風險隱蔽性,、傳遞性、廣泛性和突發(fā)性的特點,。民商事審判是經(jīng)濟發(fā)展的晴雨表,，反映和折射著國家的經(jīng)濟狀況,?？梢灶A(yù)見,，互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸,、互聯(lián)網(wǎng)基金銷售,、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融等互聯(lián)網(wǎng)金融主要業(yè)態(tài)涉訴案件可能會出現(xiàn)較大幅度增長,，也將成為我國民商事審判的一個重點,。必須加強互聯(lián)網(wǎng)金融法律建設(shè)，明確風險底線,，保護合法經(jīng)營,，讓違法者付出相應(yīng)的代價,，以此營造良好的互聯(lián)網(wǎng)金融法制環(huán)境,，建立誠實守信的互聯(lián)網(wǎng)金融法律秩序。

從目前的司法審判實踐看,，互聯(lián)網(wǎng)金融將增加更多案件類型,，多種法律關(guān)系交叉糅雜，增加了商事審判的難度,。僅P2P方面就出現(xiàn)多種結(jié)合形式,，比如：P2P與信托的結(jié)合，導(dǎo)致的P2T,、T2P法律關(guān)系案件,；P2P與上市公司合作，導(dǎo)致的對賭類案件,；保理公司對接P2P平臺將應(yīng)收賬款債權(quán)進行轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的案件,；融資租賃債權(quán)、承兌匯票,、小貸債權(quán),、消費分期債權(quán)等通過P2P平臺所進行的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓類案件；P2P與股票的結(jié)合,，導(dǎo)致的股票配資案件,；P2P平臺與保險公司、小額擔保公司的合作或指定第三人代替投資人辦理抵押登記,，導(dǎo)致的多種擔保關(guān)系案件等,。

二,、在互聯(lián)網(wǎng)金融的洪流與法律適用規(guī)則之間尋找公平正義

我們時代的法律人見證著互聯(lián)網(wǎng)金融法律科學(xué)成長的足跡，為了完成法律規(guī)則之治的重述與構(gòu)建,，為了保護互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展,，保護互聯(lián)網(wǎng)相對人合法權(quán)益，我們需在互聯(lián)網(wǎng)金融洪流與法律的適用規(guī)則之間尋找公平正義,。尋找公平正義的路徑,，我認為需要正確處理以下六個關(guān)系。

（一）公權(quán)力與私權(quán)利的關(guān)系

對于公權(quán)力而言,，法無授權(quán)不可為,，必須職權(quán)法定，越權(quán)則無效,。對于私權(quán)利而言,，法無禁止即可為。公權(quán)力應(yīng)慎重介入私權(quán)利,，尊重私權(quán)利的契約自由,。我們要尊重當事人的意思自治，鼓勵和包容交易模式和交易結(jié)構(gòu)創(chuàng)新,，維護依法成立合同的法律效力,。按照合同法，有名合同很有限,，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,，現(xiàn)在大量無名合同出現(xiàn)。如果不鼓勵交易模式和交易結(jié)構(gòu)的創(chuàng)新,，中國的社會市場經(jīng)濟就沒有活力,。要充分認識依法成立的合同一旦生效，就成為當事人之間的法律,，當事人必須認真履行,，非經(jīng)法定程序、沒有法律依據(jù),，不得隨意變更,、解除合同，更不可隨意否定合同效力,。要以契約嚴守規(guī)則的司法實現(xiàn)保障契約自由,。當然，私權(quán)利的契約自由也不是完全純粹的當事人意思自治,，此時對于互聯(lián)網(wǎng)金融,，公權(quán)力還要更多地考慮契約正義。契約正義屬于立法的分配正義，要正確認識和把握契約自由與契約正義之間的辯證關(guān)系,，堅持依法維護契約正義,。發(fā)展至今，契約自由與契約正義的綜合考量,，是我們司法審查需要秉持的精神,。

（二）創(chuàng)新與規(guī)制的關(guān)系

創(chuàng)新意味著對既有模式的突破與升華，互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新,，豐富了金融品種和新業(yè)態(tài),，提高了金融配置效率，降低了交易門檻,，增強了普通民眾的金融參與度,，具有一定的普惠性質(zhì)。所以,，對創(chuàng)新要持一種包容態(tài)度,。但創(chuàng)新絕不意味著無法無天、野蠻生長,，不能用眼花繚亂的金融工具使金融在體系內(nèi)空轉(zhuǎn),，造成金融區(qū)域性、系統(tǒng)性風險,。更不能以創(chuàng)新之名行非法集資之實,，踐踏消費者的合法權(quán)益，侵害社會的金融秩序,。創(chuàng)新應(yīng)受到合理規(guī)制,，應(yīng)始終把握在提高金融效率的同時，尊重和保護消費者的合法權(quán)益,，促進金融秩序健康發(fā)展。如,，在第三方支付方面,，已經(jīng)有很多相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)定。在網(wǎng)絡(luò)借貸方面,，2016年8月24日,，銀監(jiān)會出臺了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》，回應(yīng)了現(xiàn)實的迫切需要,，填補了這方面的監(jiān)管空白,。以后隨著證券法的修改，關(guān)于眾籌方面,，立法可能還會有進一步的完善?，F(xiàn)在的情況是互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新過快，法律往往表現(xiàn)為一定的滯后性，所以需要加強研究,，借鑒國外的管理經(jīng)驗,，結(jié)合本土化特點，制定行之有效的規(guī)則,。司法機關(guān)也要根據(jù)案件的新類型,，及時制定相應(yīng)的司法解釋，加強行業(yè)規(guī)則引導(dǎo),。

（三）平等性與差異性關(guān)系

平等性與差異性關(guān)系即線上與線下的關(guān)系,，線上金融與線下金融適用同一法律尺度?；ヂ?lián)網(wǎng)金融并非法外之地,，互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)仍是金融，應(yīng)遵循法律關(guān)于金融的統(tǒng)一規(guī)制,。如,，對于網(wǎng)絡(luò)借貸，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十二條規(guī)定,，借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺形成借貸關(guān)系,，網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者僅提供媒介服務(wù)，當事人請求其承擔擔保責任的,，人民法院不予支持,。網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔保,，出借人請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者承擔擔保責任的,，人民法院應(yīng)予支持。對于平臺應(yīng)否承擔擔保責任的規(guī)定,，認為如果平臺通過網(wǎng)頁,、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔保，那么法律上即要承擔擔保責任,。如果僅提供居間性質(zhì)的中介服務(wù),，當事人請求其承擔擔保責任的，不予支持,。

（四）權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

自由意味著秩序,，自由意味著責任，權(quán)利義務(wù)與責任必須相統(tǒng)一,。立法法規(guī)定,，部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定,、命令的事項,。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī),、決定、命令的依據(jù),，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民,、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責,。消費者權(quán)益保護法規(guī)定,，經(jīng)營者在經(jīng)營活動中使用格式條款的，應(yīng)當以顯著方式提請消費者注意商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量,、價款或者費用,、履行期限和方式、安全注意事項和風險警示,、售后服務(wù),、民事責任等與消費者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容，并按照消費者的要求予以說明,。經(jīng)營者不得以格式條款,、通知、聲明,、店堂告示等方式,，作出排除或者限制消費者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責任,、加重消費者責任等對消費者不公平,、不合理的規(guī)定，不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強制交易,。格式條款,、通知、聲明,、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的,，其內(nèi)容無效。合同法規(guī)定,，提供格式條款一方免除其責任,、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,，該條款無效?；ヂ?lián)網(wǎng)金融大多屬于電子合同,、格式文本。在格式文本里面如果加大自己的權(quán)利減少相對人的權(quán)利,，或者減少自己的義務(wù)加大相對人的義務(wù),，存在霸王條款,，侵害消費者權(quán)益，那這些條款是無效的,。

（五）金融與實體經(jīng)濟的關(guān)系

金融不能空轉(zhuǎn),，終其實質(zhì)是服務(wù)于實體經(jīng)濟的。如《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條規(guī)定,，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持,。借貸雙方約定的利率超過年利率36%,，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的,，人民法院應(yīng)予支持,。民間借貸的利率劃定為兩線三區(qū)，就是要使金融服務(wù)于實體,，實體經(jīng)濟創(chuàng)惠于民眾,。這里涉及到利息等各種費用總和法律保護的界限問題?；ヂ?lián)網(wǎng)金融具有普惠性,，應(yīng)更多地如血液般流入實體經(jīng)濟，滋養(yǎng)經(jīng)濟實體的迅速發(fā)展,。特別是在我國當前經(jīng)濟下行壓力依然持續(xù),，供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革不可避免帶來陣痛的形勢下，要通過行政監(jiān)管和司法規(guī)則引導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展,，更好地為實體經(jīng)濟服務(wù),，保護金融消費者合法權(quán)益。

（六）刑事訴訟與民事訴訟的關(guān)系

互聯(lián)網(wǎng)金融訴訟經(jīng)常涉及刑,、民交叉問題,，需要正確把握原則，面對不同情況作出相應(yīng)處理,。如對于民間借貸,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，人民法院立案后,，發(fā)現(xiàn)民間借貸行為本身涉嫌非法集資犯罪的,，應(yīng)當裁定駁回起訴，并將涉嫌非法集資犯罪的線索,、材料移送公安或者檢察機關(guān),。公安或者檢察機關(guān)不予立案，或者立案偵查后撤銷案件,，或者檢察機關(guān)作出不起訴決定,，或者經(jīng)人民法院生效判決認定不構(gòu)成非法集資犯罪,，當事人又以同一事實向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理,。人民法院立案后,，發(fā)現(xiàn)與民間借貸糾紛案件雖有關(guān)聯(lián)但不是同一事實的涉嫌非法集資等犯罪的線索、材料的,，人民法院應(yīng)當繼續(xù)審理民間借貸糾紛案件,，并將涉嫌非法集資等犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機關(guān),。民間借貸的基本案件事實必須以刑事案件審理結(jié)果為依據(jù),，而該刑事案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當裁定中止訴訟,。借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪,，或者已經(jīng)生效的判決認定構(gòu)成犯罪，當事人提起民事訴訟的,，民間借貸合同并不當然無效,。人民法院應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條之規(guī)定,，認定民間借貸合同的效力,。擔保人以借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪或者已經(jīng)生效的判決認定構(gòu)成犯罪為由，主張不承擔民事責任的,，人民法院應(yīng)當依據(jù)民間借貸合同與擔保合同的效力,、當事人的過錯程度，依法確定擔保人的民事責任,。

今年是“十三五”規(guī)劃的開局之年,，適應(yīng)、引領(lǐng)經(jīng)濟新常態(tài),，深化金融改革,，將帶來新的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、新的發(fā)展方式,、新的金融創(chuàng)新,、新的商業(yè)模式。這些都給互聯(lián)網(wǎng)金融帶來新的機遇和巨大發(fā)展空間,，也需要我們從法律規(guī)制,、監(jiān)管、行業(yè)風險控制,、司法審判等各個角度進行深入探討,，集納各方智慧。這方面工作做得越好,，互聯(lián)網(wǎng)金融走的彎路就越少,，司法審判的規(guī)則指引和法律的制度文明建設(shè)就越高。

互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新與規(guī)制,、重述與建構(gòu),，是我們這個時代的法律人無法回避的、必須要深入研究的重要課題,。在探究完成重述與建構(gòu)這一使命的過程中,，我們見證了互聯(lián)網(wǎng)金融的成長與法制的完善?；ヂ?lián)網(wǎng)金融要普惠化,、法治化、規(guī)則化,、創(chuàng)新化,、透明化，在中國特色社會主義市場經(jīng)濟深度融合全球經(jīng)濟的同時,，對于全球治理我們要進行制度性話語權(quán)的規(guī)則指引,。奮斗的過程值得期待。