隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展,，人民生活的經(jīng)濟活動種類日益增多,，股權(quán)交易已經(jīng)成為金融市場中比較常見的現(xiàn)象,。如今，股權(quán)代持已逐漸成為一種被廣泛熟知的持有股權(quán)的變通方式,，股權(quán)代持以他人的名義持有股權(quán),，增加了股權(quán)交易的靈活性，增加了資本運作的隱蔽性,。但是,，我國對于股權(quán)代持的法律界定比較模糊，股權(quán)代持存在一定的法律風(fēng)險,。

股權(quán)代持可能存在的法律風(fēng)險

可以說《公司法司法解釋（三）》在原則上認(rèn)可了股權(quán)代持協(xié)議的法律效力,，但認(rèn)為股權(quán)代持協(xié)議當(dāng)然有效則是一種誤解，因其第二十五條第一款中明確規(guī)定“……如無合同法第五十二條規(guī)定的情形,，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效,。”也就是說,，如存在合同法第五十二條規(guī)定的情形,，股權(quán)代持協(xié)議將被依法認(rèn)定為無效。

此外需引起注意的是,，本條僅僅明確了股權(quán)代持協(xié)議的合法地位,，但并未明確實際投資人的合法股東地位；明確了依照股權(quán)代持協(xié)議保護實際投資人的投資權(quán)益,，但對于實際投資人能否享有股東權(quán)益問題,，仍然規(guī)定要嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定執(zhí)行。

實踐中,，股權(quán)代持協(xié)議違反合同法第五十二條的規(guī)定的情形還有：公務(wù)人員違反《中華人民共和國公務(wù)員法》等有關(guān)規(guī)定,，以股權(quán)代持的形式經(jīng)商的；外商為規(guī)避外資準(zhǔn)入政策,，通過與境內(nèi)企業(yè)或個人簽訂股權(quán)代持協(xié)議,，以隱名股東身份投資于外商投資企業(yè)法律和政策禁止或限制外商進入的行業(yè)的；隱名股東規(guī)避我國法律的禁止性規(guī)定,，以顯名股東名義對目標(biāo)公司進行投資的,。

在股份代持結(jié)構(gòu)之下，股份登記在顯名股東名下,，其在法律上將被視為顯名股東的財產(chǎn),。如果有第三人（主要是顯名股東的債權(quán)人）獲得針對顯名股東的法院生效判決，該第三人極可能提出針對代持股份的執(zhí)行請求,。在這種情形下,，隱名股東能否以其系實際出資人為由對抗該第三人的執(zhí)行請求（提出執(zhí)行異議）在法律上沒有明確規(guī)定，因而存在極大的法律風(fēng)險,。

股權(quán)代持法律風(fēng)險的防范措施

鑒于股權(quán)代持可能存在的法律風(fēng)險,，采用股權(quán)代持結(jié)構(gòu)的商業(yè)主體在簽訂股權(quán)代持協(xié)議時應(yīng)當(dāng)有針對性地采取措施,，防范可能產(chǎn)生的風(fēng)險。

顯名股東惡意侵害隱名股東權(quán)益時,，具體防范措施包括：首先,，明確股東權(quán)利的行使方式。顯名股東是名義股東,，股東權(quán)利只能以他的名義來行使,。因此，隱名股東要控制公司,，必須約定好股東權(quán)利行使方式,，比如行使表決權(quán)、分紅權(quán),、增資優(yōu)先權(quán)等必須通過隱名股東同意,，顯名股東必須按照隱名股東的意愿行使股東權(quán)利等。必要時,，甚至可以要求顯名股東將某些股東權(quán)利的行使不可撤銷地委托給隱名股東,、其職員或其信任的第三人，并提前出具行使股東權(quán)利的必要手續(xù),。這樣的約定可以有效保障隱名股東對公司的控制權(quán),。

其次，排除顯名股東的財產(chǎn)權(quán),。這樣做的目的是防止顯名股東行使其名下股權(quán)的財產(chǎn)權(quán),，侵害隱名股東的財產(chǎn)權(quán)益。當(dāng)顯名股東出現(xiàn)意外死亡,、離婚等情況時,，其代持的股權(quán)不是他的個人財產(chǎn)，因而也就不能作為遺產(chǎn)或共同財產(chǎn)進行分割,。這樣就確保了實際出資人的財產(chǎn)所有權(quán),。

最后，簽訂股權(quán)代持協(xié)議時約定高額違約責(zé)任并予以公證,。由于顯名股東在法律上被認(rèn)為是標(biāo)的公司的股東,，如果其蓄意實施侵犯隱名股東利益的行為，隱名股東往往難以完全及時有效地制止該行為,。因此,，最好在簽署股權(quán)代持協(xié)議時就對顯名股東損害隱名股東利益的情況明確約定違約責(zé)任。約定嚴(yán)格的違約責(zé)任,，會對顯名股東起到威懾作用,，增加其違反股權(quán)代持協(xié)議、侵害隱名股東利益的成本,，使其違約行為得不償失,，從而減少其實施侵害隱名股東利益的行為的可能性,。

此外，隱名股東難以確立股東身份,、無法向公司主張權(quán)益的情形也時有發(fā)生，由于《公司法司法解釋（三）》第二十五條的規(guī)定,，隱名股東盡管享有投資權(quán)益,，但是投資權(quán)益并不等同于股東權(quán)益，投資權(quán)益只能向名義股東（代持人）主張,，而不能直接向公司主張,，存在一定的局限性。為防范此類風(fēng)險的產(chǎn)生,，隱名股東應(yīng)當(dāng)將股權(quán)代持協(xié)議向公司和其他股東予以披露,，并爭取要求其他股東（須過半數(shù)）提前出具同意顯名股東向隱名股東“轉(zhuǎn)讓”股權(quán)的聲明，并放棄優(yōu)先購買權(quán),。

由于股權(quán)代持可以在一定程度上方便投資人快速做出投資安排,，很多投資人青睞股權(quán)代持的隱秘性和靈活性，因此股權(quán)代持已被廣泛應(yīng)用到商事活動中,。但是股權(quán)代持存在一定的法律風(fēng)險,，因此投資人應(yīng)前提準(zhǔn)備相應(yīng)的對策，避免與其他股東產(chǎn)生不必要的糾紛,。