近日,，蘇州拿地遇阻的陸家嘴又被媒體曝出隱瞞關(guān)聯(lián)交易,、虛增利潤(rùn)。關(guān)聯(lián)交易是現(xiàn)代公司法發(fā)展而形成的制度,，在我國(guó),，關(guān)聯(lián)交易廣泛地存在于公司企業(yè)尤其是上市公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之中。最近幾年,，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展,，關(guān)聯(lián)交易的法律問題逐漸成為審判實(shí)務(wù)中無法避免的現(xiàn)實(shí)問題。

陸家嘴因信息披露遭上交所問詢

近日,，蘇州拿地遇阻的陸家嘴又被媒體曝出隱瞞關(guān)聯(lián)交易,、虛增利潤(rùn)。對(duì)此,，陸家嘴在11月12日公告中否認(rèn)存在關(guān)聯(lián)交易,。然而，上述公告也從側(cè)面坐實(shí)了陸家嘴左手倒右手“自買自賣”自家資產(chǎn)的資本運(yùn)作模式,。

否認(rèn)關(guān)聯(lián)交易

2015年11月26日,，陸家嘴將其持有的上海純一60%股權(quán)及其1.85億元債權(quán)，以6.63億元轉(zhuǎn)讓給以上海自貿(mào)區(qū)股權(quán)投資基金管理有限公司（下稱“自貿(mào)區(qū)基金”）為管理人的上海自貿(mào)區(qū)基金-地產(chǎn)1號(hào)基金（下稱“地產(chǎn)1號(hào)基金”）,。上海純一所擁有的資產(chǎn)是東方純一項(xiàng)目,。地產(chǎn)1號(hào)基金是契約型基金,，規(guī)模7.06億元，由自貿(mào)區(qū)基金與陸家嘴合作發(fā)起設(shè)立,，分優(yōu)先級(jí)與劣后級(jí),。優(yōu)先級(jí)4.74億元由合作銀行認(rèn)購(gòu)，劣后級(jí)由自貿(mào)區(qū)基金與陸家嘴分別認(rèn)購(gòu),。

此前有媒體報(bào)道,，陸家嘴在上述資產(chǎn)交易中存在未對(duì)外披露的關(guān)聯(lián)交易，稱陸家嘴全資子公司上海佳章資產(chǎn)管理公司（下稱上海佳章）與自貿(mào)區(qū)基金以雙普通合伙人（雙GP）模式共同管理基金,；陸家嘴持股50%的上海富都世界發(fā)展有限公司（下稱富都世界）持有1號(hào)基金1.16億元份額，為最大劣后資金持有方,，曾為陸家嘴代為投資,；上海富都的法人代表和董事長(zhǎng)都是李晉昭，也即陸家嘴董事長(zhǎng),，在上海富都七名董事中,，陸家嘴也占據(jù)了三個(gè)席位。

但是隨后,，陸家嘴在公告中否認(rèn)了關(guān)聯(lián)交易的存在,，回應(yīng)稱上海佳章僅僅是1號(hào)基金資產(chǎn)和物業(yè)的管理顧問，本質(zhì)上是1號(hào)基金的服務(wù)提供商,，不存在實(shí)際管理1號(hào)基金運(yùn)營(yíng)的情形,。否認(rèn)富都世界控制1號(hào)基金，富都世界用于認(rèn)購(gòu)1號(hào)基金份額的資金為其提前向公司收回的銀行委貸資金,，該部分委貸資金原本即為富都世界的自有資金,，并非本公司向富都世界提供的認(rèn)購(gòu)資金。

此外,，陸家嘴在公告中強(qiáng)調(diào)富都的50%股權(quán)持有方之一富泰（上海）與陸家嘴股份不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系,。然而，《證券日?qǐng)?bào)》獲得的資料顯示,，富泰（上海）公司于1996年6月27日在開曼群島注冊(cè)成立,，共有4名自然人董事，2名泰國(guó)人,，1名美國(guó)人,，1名中國(guó)人。該中國(guó)董事名為楊小平,。楊小平目前還擔(dān)任了富都世界的董事,，以及擔(dān)任了陸家嘴（集團(tuán)）參股的上海寶鼎投資股份有限公司的監(jiān)事。

此外,，陸家嘴目前正在收購(gòu)大股東陸家嘴（集團(tuán)）旗下的另一資產(chǎn)-上海陸家嘴金融發(fā)展有限公司（下稱“陸金發(fā)”）,，而陸金發(fā)是自貿(mào)區(qū)基金的股東之一,，持有其20%的份額。也就是說,，陸家嘴,、陸家嘴（集團(tuán)）與受讓資產(chǎn)的買方存在著扯不清的聯(lián)系，陸家嘴不但是地產(chǎn)1號(hào)基金的出資方之一,，與管理人也存在股權(quán)關(guān)系,。某投行人士就對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》表示，這次出售資產(chǎn)顯然存在關(guān)聯(lián)交易,，但最終仍需監(jiān)管部門給出裁決,。（證券日?qǐng)?bào)）

關(guān)聯(lián)交易的法律責(zé)任

近日，蘇州拿地遇阻的陸家嘴又被媒體曝出隱瞞關(guān)聯(lián)交易,、虛增利潤(rùn),。我國(guó)《公司法》規(guī)范了關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)方之間的交易,。而關(guān)聯(lián)關(guān)系,，按照《公司法》第217條第（4）項(xiàng)的定義，是指公司控股股東,、實(shí)際控制人,、董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系,，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系，但是,，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系,。

作為新的合同類型，關(guān)聯(lián)交易合同給傳統(tǒng)民法奉行的平等原則,、自愿原則及公平原則帶來了嚴(yán)重挑戰(zhàn),，不公平的關(guān)聯(lián)交易嚴(yán)重?fù)p害了公司的利益。為保護(hù)公司的合法利益,，遏制不公平關(guān)聯(lián)交易行為,，《公司法》第21條規(guī)定：公司的控股股東、實(shí)際控制人,、董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益,。違反前款規(guī)定,，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。其間產(chǎn)生的糾紛,，即公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛,。

明確具體法律責(zé)任的規(guī)定也是一項(xiàng)法律制度中不可或缺的部分，因?yàn)樨?zé)任制度既能行為這起到威懾作用,，以減少不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生,。同時(shí)對(duì)違反者予以處罰也有了明確的依據(jù)，為受害者提供必要的救濟(jì),。新公司法第21條第2款規(guī)定“違反前款規(guī)定,，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”,。這里明確了與公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體違反法律義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果,，是對(duì)該條第一款關(guān)于禁止不公正關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的保障。

關(guān)聯(lián)交易的解決方式

為使企業(yè)符合獨(dú)立性要求,，就需要解決企業(yè)存在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題,。解決的方式主要有以下幾種：1、剝離,。如關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)不屬于擬上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)，或者營(yíng)利能力較差,，可以考慮將這部分的業(yè)務(wù)真實(shí)轉(zhuǎn)移給第三方,。2、轉(zhuǎn)讓,。如關(guān)聯(lián)企業(yè)跟擬上市公司之間,，在產(chǎn)供銷的環(huán)節(jié)中存在比較緊密的聯(lián)系，可以考慮收購(gòu)關(guān)聯(lián)企業(yè)股權(quán)或者相關(guān)業(yè)務(wù),，作為上市主體范圍內(nèi)的一部分,。由于購(gòu)買事項(xiàng)本身屬于關(guān)聯(lián)交易，在購(gòu)買的過程當(dāng)中,，需要注意關(guān)聯(lián)交易相應(yīng)的程序性要求,，及定價(jià)的公允性。3,、合并,。合并主要是針對(duì)擬上市公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)之間在業(yè)務(wù)、資產(chǎn),、人員,、財(cái)務(wù)上面存在混同的情形。合并的形式可以是購(gòu)買關(guān)聯(lián)企業(yè)股權(quán)或者直接將關(guān)聯(lián)企業(yè)吸收合并等,。4,、注銷。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營(yíng)或沒有實(shí)際的經(jīng)營(yíng),，或者相關(guān)資產(chǎn),、業(yè)務(wù)剝離以后已經(jīng)沒有存續(xù)必要的,，可以考慮將關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行注銷。在注銷的過程當(dāng)中,，需要注意注銷清算的過程的合規(guī)性,，避免在注銷過程中對(duì)擬上市公司實(shí)際控制人、董事,、監(jiān)事,、高管發(fā)生處罰或影響其任職資格。

經(jīng)過上述處理后,，企業(yè)仍存在關(guān)聯(lián)交易的,，則需要從合理性、必要性,、公允性的角度對(duì)該等關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行分析論述,，應(yīng)重點(diǎn)說明關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤(rùn)的情形,。

經(jīng)過上述處理后,，企業(yè)無法解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題的，該同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形可能成為企業(yè)上市的障礙,。避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是《公司法》關(guān)于公司董事,、高管的一個(gè)法定義務(wù)，因同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)而產(chǎn)生的利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)交給上市公司,；因同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)給上市公司造成損失的,，需要對(duì)上市公司進(jìn)行賠償。如果未能解除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形,，公司小股東可以同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)為由,，對(duì)于公司的董事、高管提起訴訟,，并可能對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理帶來不利影響,。

關(guān)聯(lián)交易是公司法領(lǐng)域普遍存在的一種現(xiàn)象，在一定程度上影響公平交易,。雖然關(guān)聯(lián)交易在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中,，可以節(jié)約交易成本，從而提高交易效率,，但是不利于保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益,，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。因此,，關(guān)聯(lián)交易受到各國(guó)法律的限制,。