近日，著名武俠小說大家金庸將內(nèi)地幻想文學(xué)代表人物,、暢銷書作家江南訴至廣東省廣州市天河區(qū)人民法院,。一時(shí)間，圍繞武俠小說家金庸和暢銷書作家江南之間的著作權(quán)糾紛引發(fā)廣泛關(guān)注,。金庸認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品《此間的少年》涉嫌構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為,，要求公開道歉，并共同賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣500萬元,。但也有許多人認(rèn)為《此間的少年》與金庸的系列武俠小說,，題材和情節(jié)完全無關(guān)，應(yīng)該不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán),。那么,，《此間的少年》是否構(gòu)成對(duì)金庸系列武俠小說作品的著作權(quán)侵權(quán)？一時(shí)之間,，難以定奪,。

金庸訴江南《此間的少年》侵權(quán)引發(fā)同人作品版權(quán)討論

2016年10月10日，香港著名武俠小說家金庸以網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品《此間的少年》著作權(quán)侵權(quán)為由,，將作者楊治（即網(wǎng)文作家江南）及北京聯(lián)合出版有限責(zé)任公司,、北京精典博維文化傳媒有限公司、廣州購書中心有限公司告上法庭,。在法庭公告中金庸要求被告停止復(fù)制,、發(fā)行小說《此間的少年》，并向其公開賠禮道歉,，共同賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣500萬元,。近日江南發(fā)布公開聲明，承認(rèn)自己在小說《此間的少年》中使用了金庸小說中的人物名稱和關(guān)系,，并為此向金庸致歉,。他同時(shí)暫停相關(guān)項(xiàng)目的開發(fā)，通過司法程序解決此事,。該案件在網(wǎng)上引發(fā)廣泛熱議,，核心議題圍繞同人小說作品展開，即什么程度的同人小說作品侵犯著作權(quán),，出于什么目的發(fā)布運(yùn)作同人小說作品侵犯權(quán),。

同人小說作品，是指利用已有漫畫,、動(dòng)畫,、小說、影視,、劇本,、游戲等作品中的人物角色,、故事情節(jié)或背景設(shè)定等元素進(jìn)行的二次創(chuàng)作。但不同作者,、作品之間的同人程度也有顯著差異,。有的同人小說作品只是借用了人物名稱和部分人物關(guān)系，但卻有著完全不同的故事情節(jié)和背景,，如情色小說《格雷的五十道陰影》最初的雛形就是《暮光之城》的同人作品,。而有的同人作品完全繼承了原著小說的人物情節(jié)設(shè)定，在大陸出版的《哈利·波特與9又3/4月臺(tái)》就收錄了大量該類型的哈利·波特中文同人作品,。江南在聲明中承認(rèn)《此間的少年》借用了金庸作品的人物名稱,，但故事情節(jié)設(shè)定來源于其自身的校園生活經(jīng)歷。但看過該作品的網(wǎng)友普遍反映,，金庸作品中的角色性格,、人物關(guān)系和故事情節(jié)對(duì)他們理解《此間的少年》中的故事起到了至關(guān)重要的作用，也為《此間的少年》的傳播帶來了不可小覷的影響,。這其實(shí)折射了同人作品處于法律灰色地帶的行業(yè)現(xiàn)狀,。《中華人民共和國著作權(quán)法》中規(guī)定了著作權(quán)包括修改權(quán),，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利,；以及改編權(quán)，即改變作品,，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利,。因此同人作品應(yīng)該經(jīng)由著作權(quán)人授權(quán)和允許，這樣的話絕大多數(shù)同人小說作品其實(shí)都侵犯了原作者的著作權(quán),。但在法律認(rèn)定上，我國法律并未有更加詳細(xì)的說明和解釋,。

此外同人小說作品是否侵犯原作者的著作權(quán),，還可以根據(jù)其運(yùn)作方式進(jìn)行鑒定。在貼吧,、網(wǎng)文站點(diǎn)發(fā)布的,，基于對(duì)原作品興趣愛好和個(gè)人理解所創(chuàng)作的同人小說作品，若未受到原著作者或相關(guān)版權(quán)人的投訴和不滿,，一般可以認(rèn)為未侵權(quán),；而一旦進(jìn)入商業(yè)運(yùn)作領(lǐng)域，如付費(fèi)電子閱讀,，印刷成紙質(zhì)出版物售賣,，甚至是出售相關(guān)改編權(quán)，衍生制作等,，則這些明顯的經(jīng)濟(jì)企圖顯然侵犯了原著者的利益,，因此自然會(huì)有法律和道德上的雙重風(fēng)險(xiǎn),。江南在其聲明中也表示，自己在《此間的少年》最初出版前咨詢過相關(guān)法律人士其中的風(fēng)險(xiǎn),，還將版稅收入用于公益募捐,，從而盡量淡化其商業(yè)訴求和影響，請(qǐng)求原告金庸的諒解,。因此來看,，商業(yè)運(yùn)作的同人作品，更容易引發(fā)相關(guān)糾紛,，造成潛在的風(fēng)險(xiǎn),。

此案定于2017年2月16日公開開庭審理。艾瑞咨詢認(rèn)為,，無論結(jié)果如何,，這起案件對(duì)中國文學(xué)尤其是網(wǎng)絡(luò)文學(xué)領(lǐng)域同人作品權(quán)利的歸屬判定有著極大的法律意義和社會(huì)意義。這不僅在于當(dāng)事者的明星效應(yīng)和案件的典型性為今后相關(guān)訴訟的受理提供了判定參考,，起到示范作用,。此外今后同人小說作品的創(chuàng)作和傳播，也將在尊重原作者和版權(quán)方相關(guān)權(quán)利的基礎(chǔ)上朝著合理有序的方向發(fā)展,。（中國經(jīng)營網(wǎng)）

如何認(rèn)定著作權(quán)侵犯

侵權(quán)是一種對(duì)民事主體享有的為國家法律確認(rèn)和保護(hù)的民事權(quán)利的一種不法侵害,。行為人實(shí)施不法侵害行為的形式多種多樣。在侵害一般民事權(quán)利時(shí),，常表現(xiàn)為造成人身的傷害,、對(duì)財(cái)物的毀損等作為或不作為的行為。而侵害著作權(quán)的行為則呈現(xiàn)有別于侵害其他民事權(quán)利的行為,，為著作權(quán)法而明確規(guī)定,。

1、對(duì)原告作品的分析

按照我國法律的規(guī)定,，著作權(quán)的產(chǎn)生采取自動(dòng)保護(hù)原則,，即作品一經(jīng)創(chuàng)作完成，著作權(quán)即告產(chǎn)生,。因此,，與專利、商標(biāo)等其他類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認(rèn)定不同,，著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定還涉及到權(quán)利的有效性問題,。一部擁有有效著作權(quán)的作品必須同時(shí)具備下述條件：屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品范圍；具備獨(dú)創(chuàng)性,；能以某種有形形式復(fù)制,。只要有任何一個(gè)條件不具備，原告作品就不受著作權(quán)法保護(hù),。這樣,，被告當(dāng)然未侵權(quán),。如果原告作品同時(shí)符合上述條件，則該作品享受著作權(quán)法保護(hù),。

2,、對(duì)被控侵權(quán)作品及被告使用方式的分析

對(duì)被控侵權(quán)作品的分析，可適用以下兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是“接觸”,，即接觸前一作品的機(jī)會(huì),；二是“實(shí)質(zhì)相似”，即應(yīng)受著作權(quán)保護(hù)部分實(shí)質(zhì)相似,。其中,，后者是認(rèn)定的重點(diǎn)。在認(rèn)定原,、被告的作品是否“實(shí)質(zhì)相似”時(shí),，應(yīng)將原告作品中受著作權(quán)保護(hù)的部分與被告作品的相應(yīng)部分進(jìn)行對(duì)比，判定兩者是否實(shí)質(zhì)相似,。

在我國司法實(shí)踐中,，人民法院在認(rèn)定原、被告作品之間是否存在實(shí)質(zhì)性相似方面也有過成功的案例,。例如,，北京市西城區(qū)人民法院在《末代皇帝的后半生》一書侵權(quán)糾紛案中，通過肯定被告作品的獨(dú)創(chuàng)性,，即否定被告作品與原告作品間的實(shí)質(zhì)性相似,，從而判定被告未侵權(quán)。如果被告的行為屬于使用作品的行為,，那么,，就需要對(duì)被告的使用方式進(jìn)行分析。有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律對(duì)“使用方式”規(guī)定了不同的含義,。如在專利法中指的是“實(shí)施”,，即將某項(xiàng)專利運(yùn)用于產(chǎn)業(yè)，按說明制造出相同的產(chǎn)品或者使用相同的方法,；與之相對(duì)立，在著作權(quán)法中指的是“復(fù)制”,，即以印刷,、復(fù)印等方式將作品制成一份或者多份。當(dāng)某一客體（如實(shí)用藝術(shù)品或外觀設(shè)計(jì)作品）受到專利法與著作權(quán)法的不同角度的保護(hù)時(shí),，尤其應(yīng)注意區(qū)分“實(shí)施”與“復(fù)制”這兩種不同的使用方式,，不同的使用方式構(gòu)成不同類型的侵權(quán)行為。

對(duì)于“復(fù)制”這種最普遍的使用作品的方式,，根據(jù)我國著作權(quán)法第五十二條第二款的規(guī)定,，按照工程設(shè)計(jì),、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明進(jìn)行施工、生產(chǎn)工業(yè)品,，不屬于著作權(quán)法所指的“復(fù)制”,。由此可知，在我國,，將平面作品以立體形式再現(xiàn)不構(gòu)成對(duì)平面作品的侵權(quán),。

侵犯著作權(quán)權(quán)的法律責(zé)任

1、有下列侵權(quán)行為的,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,，承擔(dān)停止侵害、消除影響,、賠禮道歉,、賠償損失等民事責(zé)任：

（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的,；

（2）未經(jīng)合作作者許可,，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨(dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；

（3）沒有參加創(chuàng)作,，為謀取個(gè)人名利,，在他人作品上署名的；

（4）歪曲,、篡改他人作品的,；

（5）剽竊他人作品的；

（6）未經(jīng)著作權(quán)人許可,，以展覽,、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編,、翻譯,、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外,；

（7）使用他人作品,，應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的；

（8）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品,、計(jì)算機(jī)軟件,、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的,，本法另有規(guī)定的除外,；

（9）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書,、期刊的版式設(shè)計(jì)的,；

（10）未經(jīng)表演者許可,，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的,；

（11）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為,。

2、侵犯著作權(quán)的行政責(zé)任與刑事責(zé)任

第四十七條有下列侵權(quán)行為的,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,，承擔(dān)停止侵害、消除影響,、賠禮道歉,、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害公共利益的,，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為,，沒收違法所得，沒收,、銷毀侵權(quán)復(fù)制品,，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的,，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料,、工具、設(shè)備等,；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任：

（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制,、發(fā)行,、表演、放映,、廣播,、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的,，本法另有規(guī)定的除外,；

（2）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；

（3）未經(jīng)表演者許可,，復(fù)制,、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的,，本法另有規(guī)定的除外,；

（4）未經(jīng)錄音錄像制作者許可,，復(fù)制,、發(fā)行,、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外,；

（5）未經(jīng)許可,，播放或者復(fù)制廣播、電視的,，本法另有規(guī)定的除外,；

（6）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品,、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的,，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外,；

（7）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的,，法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

（8）制作,、出售假冒他人署名的作品的,。

當(dāng)今時(shí)代，新媒體迅速發(fā)展,。這一方面為快速便捷地獲取和傳播作品提供了渠道,，另一方面也對(duì)著作權(quán)保護(hù)提出了新挑戰(zhàn)。而一部著作凝結(jié)著作者大量的智慧和勞動(dòng),，對(duì)著作權(quán)的保護(hù)體現(xiàn)出對(duì)作者勞動(dòng)的認(rèn)可與尊重,，是促進(jìn)社會(huì)文化發(fā)展的重要手段。