依據(jù)我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定,，實際控制人雖然不一定是公司的股東，但是通過投資關(guān)系,、協(xié)議或者其他安排,，能夠?qū)嶋H支配該公司，即實際控制人就是實際控制上市公司的自然人,、法人或其他組織,；關(guān)于實際控制人的規(guī)定，我國的法律并沒有詳細的規(guī)定,，主要規(guī)定于在《上市公司收購管理辦法》以及《股票上市規(guī)則》等文件中,。

40家上市公司實控人變更"先易主后重組"巧避借殼新規(guī)

今年以來至9月19日，A股市場總計有40家上市公司實際控制人發(fā)生變更,。這些上市公司實際控制人發(fā)生變更,，或是因為進行了重大資產(chǎn)重組，或是因為實際控制人解除一致行動協(xié)議,，或是因為原實際控制人協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán),。其中，今年以來,，上市公司控股股東轉(zhuǎn)讓全部股權(quán),、部分股權(quán)以引入新主的方式引起了市場的關(guān)注。

分析人士表示,，上市公司更換實際控制人對公司未來發(fā)展影響巨大,。新晉大股東獲得公司實際控制權(quán)后，其進行資本運作的可能性增大,，或是注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn),，或是定增收購其他資產(chǎn),，都在一定程度上有望提升公司盈利能力與估值水平。

上市公司控股股東發(fā)生變化,，與公司業(yè)績也有密切的聯(lián)系,。據(jù)同花順數(shù)據(jù)，上述40家上市公司中,，有6家ST公司,。此外，23家上市公司今年上半年實現(xiàn)歸屬于母公司股東所有者的凈利潤不足1000萬元,；15家上市公司2015年實現(xiàn)歸屬于母公司股東所有者的凈利潤不足1000萬元,。

從上市公司所屬板塊來看，有14家滬市主板上市公司,，10家深市主板上市公司,，8家中小板上市公司，8家創(chuàng)業(yè)板上市公司,。據(jù)記者了解,，上市公司實際控制人發(fā)生變更的原因很多，而今年以來控股股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)以實現(xiàn)易主的上市公司數(shù)量逐漸增多,。

對此,，香頌資本執(zhí)行董事沈萌向《證券日報》記者表示，上市公司控股股東直接轉(zhuǎn)讓控股權(quán),，此前一個時期就是借殼的重要過程,。在上一輪瘋牛行情時，每一個借殼都會引發(fā)連續(xù)漲停,，原大股東選擇保留股權(quán)不轉(zhuǎn)讓,，收益更高。但在借殼最嚴規(guī)則出臺落地后,，這種收益的成本大幅提高,，因此大股東就又重新回到賣控股權(quán)的模式上。

“大股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)之后,，新股東再進行重組就和原股東沒關(guān)系了,，這也規(guī)避了實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的借殼認定紅線?！鄙蛎日J為,。值得一提的是，上市公司控股股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)引入“新主”受到了市場的追捧,。不過,，沈萌也表示，上市公司控股股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓控股權(quán)也存在一定的風險，即一旦后續(xù)重組不成,，雙方退出的成本和復(fù)雜度更高,。（證券日報）

如何認定上市公司的實際控制人

在社會生活中，投資者往往很容易從上市公司的年報中獲知某一上市公司的控股股東是誰,，但是,，上市公司的實際控制人在某些情況下則很難辨別。實際控制人可以是控股股東,，以及除此之外的其他自然人,、法人或其他組織。隨著我國的法制建設(shè)不斷的完善,，對于上市公司的實際控制人的規(guī)定也越來越明確,，而關(guān)于如何認定實際控制人主要涉及到以下幾項內(nèi)容。

首先,，中國證監(jiān)會頒布的《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定中,，對于上市公司的控制權(quán)做出了界定，即符合下列條件的則擁有上市公司控制權(quán)：投資者為上市公司持股50%以上的控股股東,；投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%,； 投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任,；投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響,。

其次，當公司的經(jīng)營管理過程中,，如果沒有超過百分之五十的控股股東時,，如何認定兩個持股比例相近的股東誰是實際控制人的問題，這就需要從公司歷往股東會,、董事會組成,、決議表決情況以及公司重大問題決策過程去考證，誰持續(xù)性主導(dǎo)公司重大事項決策的,，誰就是實際控制人,。雖然我國的法律法規(guī)列示了一些屬于實際控制人的具體情形，但實際控制人的情況通過列舉是不能窮盡的,，所以證監(jiān)會除了列舉具體形式外還經(jīng)常規(guī)定中國證監(jiān)會認定的其他情形,。

第三，我國頒布的《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》中對于實際控制人還做出了相應(yīng)的解釋說明,，公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力,，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此,，認定公司控制權(quán)的歸屬,，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會,、董事會決議的實質(zhì)影響,、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。

第四,，如果公司在經(jīng)營過程中發(fā)生多人共同擁有公司控制權(quán)的情況時,，應(yīng)當符合以下條件：每人都必須直接持有公司股份或者間接支配公司股份的表決權(quán)；發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全,、運行良好,，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；多人共同擁有公司控制權(quán)的情況,，一般應(yīng)當通過公司章程,、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程,、協(xié)議及安排必須合法有效,、權(quán)利義務(wù)清晰、責任明確,，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定,、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更,；發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件,。

實際控制人在公司的發(fā)展過程中擁有著絕對的權(quán)力，對公司的發(fā)展將產(chǎn)生重要的影響 ,，不弄清楚上市公司的實際控制人是誰,，就無法對其關(guān)聯(lián)交易是否公允及是否會對公司和其他股東利益造成影響做出正確的判斷，從而可能使投資人蒙受不必要的損失,。我國的相關(guān)法律要求上市公司在其控股股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化時,，必須披露控股股東或?qū)嶋H控制人的詳細資料。