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定金屬于債的擔保的一種方式,它隨著合同的存在而存在,,隨著合同的消滅而消滅,,具有從屬性。同時定金是由合同當事人約定的,,但只有當事人關于定金的約定,,而無定金的實際交付,定金擔保并不能成立,。只有合同當事人將定金實際交付給對方,,定金才能成立。所以定金的成立具有實踐性,,跟當事人的約定密切相關,。那具體而言,當事人該如何合同定金呢,?此外,,合同被解除后定金能不能要回呢?下面將為您詳細講述,。
(一)如何約定合同定金
1,、定金應當以書面形式約定。定金的數(shù)額由當事人約定,,但不得超過主合同標的額的百分之二十,。根據(jù)《擔保法》司法解釋第一百二十一條規(guī)定,當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的,,超過的部分,,人民法院不予支持。立法的意圖顯然是限制給付數(shù)額過大的定金 ,,將定金的懲罰限定在一定的限度內(nèi),。
2,、根據(jù)《擔保法》司法解釋第一百一十九條規(guī)定,實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額,,視為變更定金合同,;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,,定金合同不生效,。該規(guī)定說明定金合同是實踐合同,只有定金交付另一方當事人接受后,,定金合同才成立,。
3、需要注意的是,,定金的性質(zhì)可以由當事人約定,。當事人可以在合同中約定定金具有互不排斥的多重性質(zhì)。例如,,對立約定金,,當事人可以約定在正式訂立主合同后,定金不予以返還,,而是轉(zhuǎn)而用作違約定金,;對于成約定金、證約定金,,亦可通過約定使其給付后同時具有違約定金性質(zhì),。當事人未對定金性質(zhì)作出約定時,應當作出相應的推定,。一般情況下,,應當推定該定金僅具有定金的一般性質(zhì)。根據(jù)《擔保法》規(guī)定的立法精神,,我國的交易習慣以及司法實踐的普遍認可,,我國定金的一般性質(zhì)應當為違約定金。
(二)合同被解除后定金能不能要回
實踐中常常會遇到合同被解除的情形,,此時一方當事人或基于合同被確定已經(jīng)解除的事實要求適用定金罰則,,或在請求法院確認解除合同的同時要求適用定金罰則。然而如何從法律上評價此等要求,,認識截然相反,。支持者認為,合同中的定金條款本身即可視為履約不能時的善后安排,,自然可以適用定金罰則,;反對者則認為,合同既已解除,,自然無法再援引已被解除合同中的定金條款,,只能依據(jù)合同法第九十七條,、第一百零七條之規(guī)定就存在的損失請求賠償。
其實,,對此問題的解決僅需緊緊把握合同解除的性質(zhì)以及定金條款的性質(zhì)即可,。合同解除系合同尚未開始履行或未按約定完全履行時,因當事人原因或當事人以外的原因致使合同不再繼續(xù)履行的情形,,其有當事人約定解除和法定解除兩種形式,。對于前者,可基于合同預先約定的解除條款或合同進入履行狀態(tài)后的當事人合意,;對于后者,,可基于合同法第九十四條的總則規(guī)定或分則中如第一百六十七條、第二百六十八條等具體規(guī)定,。從解除事由看,,又分為可歸責于當事人的事由和不可歸責于當事人的事由(如不可抗力、行政事項等),。
至于定金條款,,依據(jù)合同法第一百一十五條之明確規(guī)定即為“債權(quán)的擔保”,,定金罰則的適用前提即為“一方不履行約定的債務”,。依《解釋》第一百二十條第一款“因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現(xiàn),,可以適用定金罰則,。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”以及第一百二十二條“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,,不適用定金罰則”之規(guī)定,,在可歸責于當事人的原因出現(xiàn)時,定金罰則可被適用,,在因不可歸責于當事人的原因致使合同目的不能實現(xiàn)時,,定金罰則不應被適用。
這些規(guī)定系對合同法第一百一十五條規(guī)定的進一步補充,,應該是有益的,、必要的補充,這從《解釋》在合同法實施一年后出臺的時間上也可看出,。因定金罰則具有懲罰性,,所以,適用時應當遵循有過錯才有定金罰則承擔之原則,,這與我國民事責任體系中賠償原則,、恢復原則為主體的情形一致。但是,一旦落入定金罰則的規(guī)制范圍之內(nèi),,則決不含糊,,所以即有《解釋》第一百二十條第二款“當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,,適用定金罰則”之規(guī)定,。
事實上,在我國,,法律對定金作出明確的規(guī)定,,而這些規(guī)定無論是對買方而言,還是對賣方來說,,都是十分公平的,,所以買,、賣雙方必須嚴格按照規(guī)定去做,。如果您對定金還存在疑惑,那么建議您可以去咨詢一下專業(yè)人士,,讓法律專家為您詳細的解答,。
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合同定金的約定以及定金的返還問題
定金屬于債的擔保的一種方式,它隨著合同的存在而存在,,隨著合同的消滅而消滅,,具有從屬性。同時定金是由合同當事人約定的,,但只有當事人關于定金的約定,,而無定金的實際交付,定金擔保并不能成立,。只有合同當事人將定金實際交付給對方,,定金才能成立。所以定金的成立具有實踐性,,跟當事人的約定密切相關,。那具體而言,當事人該如何合同定金呢,?此外,,合同被解除后定金能不能要回呢?下面將為您詳細講述,。
(一)如何約定合同定金
1,、定金應當以書面形式約定。定金的數(shù)額由當事人約定,,但不得超過主合同標的額的百分之二十,。根據(jù)《擔保法》司法解釋第一百二十一條規(guī)定,當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的,,超過的部分,,人民法院不予支持。立法的意圖顯然是限制給付數(shù)額過大的定金 ,,將定金的懲罰限定在一定的限度內(nèi),。
2,、根據(jù)《擔保法》司法解釋第一百一十九條規(guī)定,實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額,,視為變更定金合同,;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的,,定金合同不生效,。該規(guī)定說明定金合同是實踐合同,只有定金交付另一方當事人接受后,,定金合同才成立,。
3、需要注意的是,,定金的性質(zhì)可以由當事人約定,。當事人可以在合同中約定定金具有互不排斥的多重性質(zhì)。例如,,對立約定金,,當事人可以約定在正式訂立主合同后,定金不予以返還,,而是轉(zhuǎn)而用作違約定金,;對于成約定金、證約定金,,亦可通過約定使其給付后同時具有違約定金性質(zhì),。當事人未對定金性質(zhì)作出約定時,應當作出相應的推定,。一般情況下,,應當推定該定金僅具有定金的一般性質(zhì)。根據(jù)《擔保法》規(guī)定的立法精神,,我國的交易習慣以及司法實踐的普遍認可,,我國定金的一般性質(zhì)應當為違約定金。
(二)合同被解除后定金能不能要回
實踐中常常會遇到合同被解除的情形,,此時一方當事人或基于合同被確定已經(jīng)解除的事實要求適用定金罰則,,或在請求法院確認解除合同的同時要求適用定金罰則。然而如何從法律上評價此等要求,,認識截然相反,。支持者認為,合同中的定金條款本身即可視為履約不能時的善后安排,,自然可以適用定金罰則,;反對者則認為,合同既已解除,,自然無法再援引已被解除合同中的定金條款,,只能依據(jù)合同法第九十七條,、第一百零七條之規(guī)定就存在的損失請求賠償。
其實,,對此問題的解決僅需緊緊把握合同解除的性質(zhì)以及定金條款的性質(zhì)即可,。合同解除系合同尚未開始履行或未按約定完全履行時,因當事人原因或當事人以外的原因致使合同不再繼續(xù)履行的情形,,其有當事人約定解除和法定解除兩種形式,。對于前者,可基于合同預先約定的解除條款或合同進入履行狀態(tài)后的當事人合意,;對于后者,,可基于合同法第九十四條的總則規(guī)定或分則中如第一百六十七條、第二百六十八條等具體規(guī)定,。從解除事由看,,又分為可歸責于當事人的事由和不可歸責于當事人的事由(如不可抗力、行政事項等),。
至于定金條款,,依據(jù)合同法第一百一十五條之明確規(guī)定即為“債權(quán)的擔保”,,定金罰則的適用前提即為“一方不履行約定的債務”,。依《解釋》第一百二十條第一款“因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現(xiàn),,可以適用定金罰則,。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”以及第一百二十二條“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,,不適用定金罰則”之規(guī)定,,在可歸責于當事人的原因出現(xiàn)時,定金罰則可被適用,,在因不可歸責于當事人的原因致使合同目的不能實現(xiàn)時,,定金罰則不應被適用。
這些規(guī)定系對合同法第一百一十五條規(guī)定的進一步補充,,應該是有益的,、必要的補充,這從《解釋》在合同法實施一年后出臺的時間上也可看出,。因定金罰則具有懲罰性,,所以,適用時應當遵循有過錯才有定金罰則承擔之原則,,這與我國民事責任體系中賠償原則,、恢復原則為主體的情形一致。但是,一旦落入定金罰則的規(guī)制范圍之內(nèi),,則決不含糊,,所以即有《解釋》第一百二十條第二款“當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例,,適用定金罰則”之規(guī)定,。
事實上,在我國,,法律對定金作出明確的規(guī)定,,而這些規(guī)定無論是對買方而言,還是對賣方來說,,都是十分公平的,,所以買,、賣雙方必須嚴格按照規(guī)定去做,。如果您對定金還存在疑惑,那么建議您可以去咨詢一下專業(yè)人士,,讓法律專家為您詳細的解答,。
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