我國從上世紀80年代初即開始對資產(chǎn)證券化進行理論研究和實踐探索,。隨著2005年之后有關(guān)資產(chǎn)證券化的法律及配套制度相繼出臺,，國內(nèi)資產(chǎn)證券化的發(fā)展迎來春天。

資產(chǎn)證券化概述

資產(chǎn)證券化,，是指將某一單位（通常是銀行或非銀行金融機構(gòu)等）流動性較差但具有相對穩(wěn)定的可預(yù)期現(xiàn)金收入的資產(chǎn),，通過一定的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)安排，對資產(chǎn)中風險與收益要素進行分離與重組,，進而轉(zhuǎn)換為在金融市場上可以出售和流通的證券,，據(jù)以融資（變現(xiàn)）的過程。

與傳統(tǒng)的融資方式相比,，租賃資產(chǎn)證券化是資產(chǎn)收入導(dǎo)向型融資方式,，是憑借金融租賃公司的一部分資產(chǎn)的未來收益能力來融資的。在租賃資產(chǎn)證券化過程中,，LBS的償付能力與金融租賃公司的信用水平相分離,。租賃資產(chǎn)證券化也是一種表外融資方式,，被證券化租賃資產(chǎn)已經(jīng)以正式出售方式轉(zhuǎn)移給了SPV，金融租賃公司已放棄控制權(quán),，可以將其從資產(chǎn)負債表中剔除并確認收益或損失,，因此各國從法律上都確認了以表外方式處理LBS交易的原則。

資產(chǎn)證券化法律發(fā)展

2005年4月20日,，中國人民銀行,、中國銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》（[2005]第7號），開啟了我國資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)發(fā)展,，與此同時,，規(guī)范信貸資產(chǎn)證券化試點工作，促進金融機構(gòu)審慎開展信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù),，有效管理和控制信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中的相關(guān)風險,，中國銀監(jiān)會于2005年11月7日發(fā)布《金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)督管理辦法》（2005年第3號）對資產(chǎn)證券化試點工作進行規(guī)范引導(dǎo)。

2006年至今,，中國銀監(jiān)會根據(jù)《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》的規(guī)定,，相繼批復(fù)了中國信達資產(chǎn)管理公司、中國東方資產(chǎn)管理公司,、國家開發(fā)銀行,、浦發(fā)銀行、興業(yè)銀行,、中信銀行等金融機構(gòu)作為資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的發(fā)起機構(gòu)開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù),。而獲得銀監(jiān)會批復(fù)的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的受托機構(gòu)則由中誠信托投資有限責任公司、華寶信托投資有限責任公司,、中國對外經(jīng)濟貿(mào)易信托投資公司和中國對外經(jīng)濟貿(mào)易信托有限公司等信托公司擔任,。

2013年，券商資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)松綁,，中國證監(jiān)會于2013年3月15日發(fā)布《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2013]16號）,，開啟了券商開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的時代。

當前,，我國對于資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)是鼓勵發(fā)展的態(tài)度,。2012年5月17日，中國人民銀行,、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會,、財政部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步擴大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知》（銀發(fā)[2012]127號），該通知提出要進一步擴大資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的試點工作,，扎實推進我國信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)健康可持續(xù)發(fā)展,。

資產(chǎn)證券化法律問題

雖然相關(guān)監(jiān)管部分相繼出臺了法規(guī)規(guī)制資產(chǎn)證券化，但是在實務(wù)操作過程中依然有一些法律問題需要關(guān)注,。

第一,、基礎(chǔ)資產(chǎn)問題,。適合進入證券化結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)資產(chǎn)一般不是實物資產(chǎn)，而是租賃公司未來的租金收入,，即租金債權(quán),。“租金債權(quán)”的轉(zhuǎn)讓可能遇到的法律障礙大致有三種情況：租賃行業(yè)準入及資質(zhì)問題,，轉(zhuǎn)讓“租金債權(quán)”是否可能涉及違法經(jīng)營并導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效,？我們知道，SPV（特殊目的載體）是向租賃公司購買租金債權(quán)或收益權(quán),，不參與融資租賃業(yè)務(wù)操作,，轉(zhuǎn)讓/受讓的都是金錢利益而不是租賃業(yè)務(wù),，因此不涉及經(jīng)營租賃業(yè)務(wù)的資質(zhì)問題,，這個問題對投資者同樣適用。

租賃協(xié)議或貸款協(xié)議禁止租賃公司轉(zhuǎn)讓租金債權(quán)的情況,?？梢赃x擇不轉(zhuǎn)讓租金債權(quán)本身，代而轉(zhuǎn)讓以租金債權(quán)為基礎(chǔ)而創(chuàng)設(shè)之權(quán)利,，比如以租金債權(quán)為基礎(chǔ)而衍生出來的收益權(quán),。此做法的風險是可能被認定為借貸，并且能否出表存在爭議,。另一種方法是在挑選資產(chǎn)時盡量回避此類被協(xié)議禁止轉(zhuǎn)讓的債權(quán),，但這樣做就縮小了基礎(chǔ)資產(chǎn)的范圍并限制了資產(chǎn)證券化的發(fā)展空間。

租金債權(quán)已經(jīng)為他人設(shè)置擔保的情況,。一種方法是,，可以選擇用SPV的證券化收益提前償債（前提是提前償債不構(gòu)成違約），或以證券發(fā)行收入購買貸款行認可的租賃資產(chǎn)形成新的租賃債權(quán)以替換租賃公司原來為貸款行提供的質(zhì)押,，以此解除租賃公司租金債權(quán)上設(shè)定的擔保,。另一種方法是回避挑選此類設(shè)置擔保義務(wù)的債權(quán)，但這樣做同樣會縮小基礎(chǔ)資產(chǎn)的范圍并限制資產(chǎn)證券化的作用,。

第二,、真實轉(zhuǎn)讓和破產(chǎn)隔離的解決。在資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)中需要通過架設(shè)適合的SPV來實現(xiàn)投資者與原始所有人之間的風險隔離,。這種是雙向的,、結(jié)構(gòu)性風險，如果不予以隔離,，對于投資人來說,，一旦資產(chǎn)的原始所有人破產(chǎn)而影響到基礎(chǔ)資產(chǎn)，投資人將損失投資收益,；而資產(chǎn)原始所有人的風險在于,，一旦資產(chǎn)池本身收益未實現(xiàn),，投資人有可能向原始所有人索賠。只有將資產(chǎn)真實轉(zhuǎn)讓給SPV才能隔離風險,，這樣對于投資者來說,，SPV作為資產(chǎn)的所有權(quán)人，阻斷了原始所有權(quán)人與資產(chǎn)的聯(lián)系,，即使原始所有人破產(chǎn),，亦不會威脅到已轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，成功的將破產(chǎn)風險隔離于項目之外,；對于原始資產(chǎn)所有人來說,，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV，該資產(chǎn)上所有風險及報酬一并讓渡給SPV,，即使投資者受到了損失,，唯一可能的追索對象就是SPV，因此真實轉(zhuǎn)讓阻斷了投資者對原始所有人的追訴風險,。

第三,、資產(chǎn)證券化結(jié)構(gòu)中的SPV模式。在我國現(xiàn)行法律框架下,，SPV需要具備兩個基本功能,，一是財產(chǎn)獨立，可實現(xiàn)破產(chǎn)隔離,；二是可便捷地發(fā)行證券,。在我國法律體系下公司不宜作SPV。資產(chǎn)證券化的運作需要SPV能夠靈活掌控資本運作的時機,，可及時將基礎(chǔ)資產(chǎn)證券化后投放市場,，而公司須遵循《公司法》及《證券法》對公司發(fā)行證券設(shè)定的嚴格條件，這些條件將限制SPV發(fā)揮其功能,。根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī),，可采用的SPV模式主要有信托、有限合伙,、基金公司特定客戶資產(chǎn)管理計劃以及證券公司資產(chǎn)管理計劃等,，這些模式在一定條件下均可以起到風險隔離的作用，缺陷是他們各自對投資門檻及投資人數(shù)都有嚴格要求,，使證券化產(chǎn)品很難成為大眾投資對象,。

第四、擔保權(quán)的轉(zhuǎn)移,。擔保權(quán)轉(zhuǎn)移的原則是“從隨主轉(zhuǎn)”,，即租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓后原出租人的在債權(quán)上的擔保權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。一個非常好的參照物是《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購,、管理,、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司受讓有抵押擔保的債權(quán)后,，可以依法取得對債權(quán)的抵押權(quán)，原抵押權(quán)登記繼續(xù)有效,?！睆倪@條規(guī)定的立法意圖可以看出，在抵押權(quán)隨主債權(quán)轉(zhuǎn)移后,，受讓人即可依法取得主債權(quán)的抵押權(quán),，原抵押登記應(yīng)當繼續(xù)有效，無需重新辦理抵押登記,。