目前融資租賃公司與國內(nèi)商業(yè)銀行開展的國內(nèi)保理業(yè)務(wù)發(fā)展十分迅速,。融資租賃保理是指根據(jù)雙方保理合同約定，租賃公司將融資租賃合同項下未到期應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行,，銀行支付租賃公司一定比例的融資款項,，并作為租金債權(quán)受讓人直接向承租人收取租金。

 

2007年3月1日新修訂并實施的《金融租賃公司管理辦法》第二十二條規(guī)定：金融租賃公司可向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓應(yīng)收租賃款業(yè)務(wù),，即指銀行向金融租賃公司開辦的國內(nèi)保理業(yè)務(wù),。保理是租賃公司解決資金來源的渠道之一，很多銀行和各類型租賃公司開展保理業(yè)務(wù)合作,，其業(yè)務(wù)核心是租賃公司應(yīng)收租金債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,。

  

一、國內(nèi)保理借鑒國際保理概念和操作模式

 

保理一詞源于國際結(jié)算中的國際保理業(yè)務(wù),。當(dāng)出口商以賒銷方式向進(jìn)口商銷售商品或提供服務(wù)時,，保理商（銀行）通過收購債權(quán)向出口商提供進(jìn)口商壞帳擔(dān)保、應(yīng)收賬款催收和管理,、貿(mào)易融資等綜合性金融服務(wù),。

國際貿(mào)易結(jié)算中通常采取雙保理機(jī)制，即同時存在出口保理商和進(jìn)口保理商,。出口商將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給出口保理商,，出口保理商通過與債務(wù)人所在國的進(jìn)口保理商建立的國際保理業(yè)務(wù)協(xié)議，委托進(jìn)口保理商負(fù)責(zé)賬款回收并提供壞帳擔(dān)保,。很多進(jìn),、出口保理商都是國際保理商聯(lián)合會（FCI）會員，在與進(jìn)、出口商辦理保理業(yè)務(wù)中遵循該會制訂的國際保理業(yè)務(wù)慣例規(guī)則,，并據(jù)此規(guī)范交易各方的權(quán)利義務(wù),。

 

國際保理業(yè)務(wù)中，依出口商和出口保理商的申請,，進(jìn)口保理商對進(jìn)口商（債務(wù)人）進(jìn)行信用評估,，如果其信用良好，進(jìn)口商將為其核準(zhǔn)信用額度,。對經(jīng)核準(zhǔn)額度內(nèi)的應(yīng)收賬款,，保理商提供100%的壞帳擔(dān)保，保理商對出口商沒有追索權(quán),，即當(dāng)進(jìn)口商發(fā)生信用危機(jī)不能清償,，保理商不能將轉(zhuǎn)讓給他的應(yīng)收賬款退還給出口商并收回已付收購款。但對于超過核準(zhǔn)額度的應(yīng)收賬款或因進(jìn)出口買賣合同爭議（如產(chǎn)品質(zhì)量,、交貨等）引致的壞帳損失,，保理商不負(fù)責(zé)賠償并享有對出口商的追索權(quán)。

 

國內(nèi)保理借鑒了國際保理概念,，但在業(yè)務(wù)操作上有一定特殊性,。比如國內(nèi)保理業(yè)務(wù)通常為單保理模式，即只有一家保理銀行與債權(quán)人簽訂保理合同受讓應(yīng)收債權(quán),。國際保理業(yè)務(wù)中保理商對出口商一般無追索權(quán),，在融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務(wù)中，保理銀行為規(guī)避風(fēng)險,，在很多項目中設(shè)立有追索權(quán)保理,，要求租賃公司回購銀行已支付但尚未回收的融資款和有關(guān)費(fèi)用。

 

二,、保理業(yè)務(wù)分類和一般操作流程

 

（一）保理業(yè)務(wù)分類

 

1,、融資性和非融資性保理

 

租賃公司找銀行辦理保理業(yè)務(wù)主要目的是獲得融資，一般保理業(yè)務(wù)都是融資性的,。實際上,，保理銀行除向債權(quán)轉(zhuǎn)讓人提供融資外，還可根據(jù)雙方約定提供賬戶管理,、向債務(wù)人催收等其他服務(wù),。不提供融資、僅提供賬戶管理等其他服務(wù)的就是非融資性保理,。

 

2,、有追索權(quán)和無追索權(quán)保理

 

依據(jù)銀行是否有權(quán)向租賃公司追索已支付的融資款和相關(guān)費(fèi)用，可分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理,。在有追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中,，當(dāng)承租人無論出于何種原因不支付到期租金時,，銀行有權(quán)直接向租賃公司追索，要求其回購銀行未回收的收購款和有關(guān)費(fèi)用,。

 

3,、公開型和隱蔽型保理

 

根據(jù)是否通知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓，可分為公開型保理（注：債權(quán)轉(zhuǎn)讓人書面通知債務(wù)人應(yīng)收賬款已轉(zhuǎn)讓）和隱蔽型保理（注：不通知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓）,。因我國《合同法》規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓需通知債務(wù)人才能生效,，融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務(wù)均為公開型。銀行向租賃公司發(fā)放融資款前,，要求租賃公司提交承租人簽章的“應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知”回執(zhí),。

 

（二）業(yè)務(wù)操作流程

 

融資租賃保理業(yè)務(wù)主要操作流程如下：

 

租賃公司與銀行簽訂保理合同，租賃公司和銀行書面通知承租人應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行,，承租人填具確認(rèn)回執(zhí)交租賃公司,。

 

銀行向租賃公司發(fā)放約定比例融資款，承租人向銀行分期支付到期租金,，如果銀行和租賃公司約定有追索權(quán)，承租人到期未還租金時,，租賃公司須根據(jù)約定向銀行回購銀行未收回的融資款,。

 

三、融資租賃保理業(yè)務(wù)中的相關(guān)法律問題

 

（一）關(guān)于法律適用

 

國際保理業(yè)務(wù)主要依據(jù)國際保理業(yè)務(wù)慣例和當(dāng)事人協(xié)議,。目前國內(nèi)還沒有明確的保理立法,，只能適用合同法有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，具體規(guī)定如下：

 

1,、當(dāng)事人約定或法定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán),，不能轉(zhuǎn)讓；

 

2,、債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人的不發(fā)生效力,；

 

3、債權(quán)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（比如擔(dān)保權(quán)利）,；

 

4,、債務(wù)人對合同的抗辯權(quán)可以向債權(quán)受讓人主張。

 

上述規(guī)定雖然是國內(nèi)保理業(yè)務(wù)的基本法律依據(jù),，但保理業(yè)務(wù)涉及的其他內(nèi)容,，比如保理業(yè)務(wù)承辦機(jī)構(gòu)是否須有特定資質(zhì)要求、融資租賃保理業(yè)務(wù)中承租人未付租時銀行是否有權(quán)向租賃公司追索及應(yīng)履行程序,、銀行按多個租賃保理期間向租賃公司收取融資費(fèi)的性質(zhì),、租賃物所有權(quán)保留和處理問題等諸多內(nèi)容，均沒有直接法律規(guī)范,。新頒布的《物權(quán)法》規(guī)定應(yīng)收賬款可質(zhì)押,，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對于應(yīng)收賬款出讓登記尚無明確規(guī)范。

 

（二）關(guān)于保理業(yè)務(wù)承辦機(jī)構(gòu)

 

目前國內(nèi)保理業(yè)務(wù)由商業(yè)銀行直接承辦,。在國際保理業(yè)務(wù)中,，除銀行做保理商外，還有獨(dú)立的保理專業(yè)公司（注：很多是銀行開辦的子公司）,。對于除銀行外的其他機(jī)構(gòu)是否可承做保理業(yè)務(wù),，是否需要規(guī)定開辦條件和資質(zhì)要求，以及行業(yè)監(jiān)管,，目前沒有明確法律規(guī)定,。

 

（三）關(guān)于保理業(yè)務(wù)操作問題

 

1、關(guān)于保理合同條款

 

保理合同是租賃公司與銀行之間確立保理法律關(guān)系,、規(guī)定具體權(quán)利義務(wù)責(zé)任的基本法律文件,。保理合同應(yīng)結(jié)構(gòu)清晰，條款明確簡潔,，概念前后統(tǒng)一,，便于操作和鎖定有關(guān)風(fēng)險。

 

保理合同通常包括如下內(nèi)容：合同主體,、用語定義,、應(yīng)收租金債權(quán)范圍和金額、銀行發(fā)放的融資款（基本收購款和追加收購）金額和發(fā)放條件,、保理期間和保理費(fèi)用（融資費(fèi),、逾期支付違約金、手續(xù)費(fèi),、追索費(fèi)用等）,、各方陳述與保證、租賃合同及債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知等提交,、承租人租金歸還,、監(jiān)管賬戶設(shè)立、錯誤支付的處理,、銀行對租賃公司追索,、回購款的支付、違約責(zé)任,、合同生效與變更,、法律適用和管轄等。

 

2,、關(guān)于融資款和保理費(fèi)用

 

保理作為一種融資手段,，與信貸一樣，銀行和保理公司都需要計算各自要收取和支付的費(fèi)用,，以衡量,、比較盈利空間或者融資成本,。保理業(yè)務(wù)涉及的

 

支付款項主要有銀行向租賃公司發(fā)放的融資款、租賃公司向銀行交納的保理費(fèi)用（如融資費(fèi),、保理手續(xù)費(fèi),、逾期支付違約金、追索債權(quán)的訴訟和仲裁費(fèi)用） ,、回購款等,。

 

根據(jù)不同租賃公司、不同租賃項目,、不同銀行,、不同地區(qū)融資利率水平、不同承租人等多種因素,，上述費(fèi)用項目取舍和金額高低均有不同,。各項費(fèi)用計算是保理業(yè)務(wù)操作最重要內(nèi)容，直接關(guān)系到租賃公司成本負(fù)擔(dān)和銀行盈利空間,，因此,，無論是何項費(fèi)用，均應(yīng)寫明費(fèi)用名稱,、用語概念定義,、計費(fèi)基礎(chǔ)、計算方法（公式）,、期限起訖,、費(fèi)率等,，避免產(chǎn)生理解和操作歧義,。

 

關(guān)于銀行向租賃公司發(fā)放的融資款：應(yīng)明確其計算基礎(chǔ)（應(yīng)收租金債權(quán)或租賃成本等）、融資比例或金額等,。

 

關(guān)于銀行向租賃公司收取的保理費(fèi)用：不同筆保理業(yè)務(wù)存在不同收費(fèi)項目和標(biāo)準(zhǔn),。有的僅按照人民銀行貸款利率或者上下浮動收取一筆或多筆融資費(fèi)，有的還要加收逾期支付違約金,、保理手續(xù)費(fèi)等,。

 

因承租人分期支付租金，應(yīng)收租金債權(quán)存在多個履行期,，按照各租金到期日時的融資款（收購款）余額,，保理銀行比照同期貸款利率（或上下浮動比例）按各保理期間向租賃公司分別計取融資費(fèi)。應(yīng)注意約定各保理期間起訖,、收購款余額計算方法等,，避免余額本身、以及與逾期違約金等計算重復(fù),。

 

在發(fā)生承租人拖欠到期租金時,，有的銀行再按照逾期天數(shù)比照貸款罰息利率向租賃公司收取違約金,，應(yīng)注意明確計費(fèi)基礎(chǔ)。

 

銀行一般要求租賃公司承擔(dān)追索租賃債權(quán)的訴訟仲裁等有關(guān)費(fèi)用,，應(yīng)注意費(fèi)用項目應(yīng)明確具體,，避免“辦理保理業(yè)務(wù)過程中一切費(fèi)用”等一攬子兜底條款。

 

3,、關(guān)于各方法律風(fēng)險規(guī)避

 

鑒于沒有明確的保理法律規(guī)定,，無論對于銀行還是租賃公司，保理業(yè)務(wù)法律風(fēng)險防范都是置關(guān)重要的,。

 

（1）從租賃公司角度看

 

A,、建立無追索權(quán)保理。銀行設(shè)立有追索權(quán)保理是為規(guī)避承租人信用風(fēng)險的一種保障措施,，但對于出租人來說,，當(dāng)承租人不還租時，就面臨須回購銀行已付但尚未收回的融資款問題,。租賃公司可選擇銀行認(rèn)可的承租人,、設(shè)立其他擔(dān)保等風(fēng)險控制措施，嘗試與銀行建立無追索權(quán)保理,。比如選擇保理銀行統(tǒng)一授信管理下的承租人,，銀行對承租人比較了解，認(rèn)可其有較好的財務(wù)狀況,，相對而言就可能愿意承擔(dān)承租人信用風(fēng)險,。租賃合同一般都有承租人或第三方向租賃公司提供保證或物權(quán)擔(dān)保。依照合同法,，擔(dān)保權(quán)利作為從權(quán)利與應(yīng)收租賃債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給銀行,，擔(dān)保人要在原擔(dān)保范圍內(nèi)向銀行繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。租賃公司可為銀行設(shè)定其認(rèn)可的擔(dān)保,，與銀行協(xié)商設(shè)立無追索權(quán)保理,。

 

B、保留租賃物權(quán),。從法理看,，租賃公司轉(zhuǎn)讓的是應(yīng)收租金債權(quán)，租賃物權(quán)與債權(quán)相獨(dú)立,，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后,，租賃公司仍應(yīng)享有租賃物所有權(quán)。租賃公司應(yīng)避免保理合同約定租賃物處分權(quán)轉(zhuǎn)讓等條款,。租賃公司可以與租賃物供應(yīng)商協(xié)商,，當(dāng)承租人不還款導(dǎo)致租賃公司須向銀行履行回購義務(wù)時，供應(yīng)商保證回購租賃物并按照約定估價方法,，向租賃公司支付購買款,。

 

C,、對銀行承擔(dān)義務(wù)應(yīng)限制在一定范圍內(nèi)。保理銀行通常為租賃公司設(shè)定較多義務(wù),，部分設(shè)定義務(wù)已超越了租賃合同項下出租人義務(wù),，且覆蓋了出租人日常全部經(jīng)營活動，均要處于銀行監(jiān)督控制之下,。租賃公司違反任何義務(wù),、對銀行的承諾和保證，均構(gòu)成違約,，銀行可立即追索和終止合同,。依據(jù)合同相對性，保理合同約定的租賃公司履行租賃合同義務(wù),，不能超越租賃公司與承租人租賃合同項下出租人義務(wù),。對于與履行保理合同無甚重要的日常經(jīng)營事項，建議不列入義務(wù)范圍,。

 

（2）從銀行角度看

 

A,、建立有追索權(quán)保理規(guī)避承租人信用風(fēng)險。

 

B,、設(shè)立其他擔(dān)保,。租賃公司的租賃物權(quán)可以設(shè)定擔(dān)保，并與供應(yīng)廠商設(shè)定回購變現(xiàn),。銀行應(yīng)注意審查擔(dān)保物權(quán)不存在權(quán)利瑕疵和爭議,。銀行還可要求租賃公司設(shè)立其他擔(dān)保。如果銀行直接受讓租賃合同項下?lián)?quán)利,，應(yīng)注意審查其真實性,，并在履行時注意依法行使追索權(quán)利，避免擔(dān)保時效瑕疵,。

 

C,、注意審查保理合同一般性法律問題,。比如應(yīng)收租金債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性,，是未到期債權(quán)，具有合法性,，債權(quán)不存在任何權(quán)利瑕疵,，比如未被租賃公司質(zhì)押，未發(fā)生其他糾紛,，未被第三人主張代位權(quán)等,。

 

D、盡量避免租賃合同履行爭議對保理合同的影響,，可以要求承租人出具對租賃物質(zhì)量,、交貨等無異議聲明,。

 

E、設(shè)立應(yīng)收租金監(jiān)管賬戶,，保障承租人不還租或租賃公司不回購時,，銀行有權(quán)從各監(jiān)管賬戶直接扣收。

 

有的合同約定：應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓后,，當(dāng)承租人錯誤支付租金至租賃公司賬戶時,，租賃公司和保理銀行建立信托關(guān)系，保理銀行是委托人,，該筆付款立即成為保理銀行財產(chǎn),。但依據(jù)信托法，信托財產(chǎn)獨(dú)立于委托人和受托人自身財產(chǎn),。委托人僅享有信托受益,，除非信托關(guān)系消滅，否則信托財產(chǎn)不能當(dāng)然成為委托人財產(chǎn),。因此,，就承租人錯誤支付款項能否成立信托，其法律效力值得商榷,。

 

綜上,，融資租賃保理是租賃公司重要融資渠道，也是銀行獲得保理收益的一項較好的中間業(yè)務(wù),，其與租賃物資產(chǎn)擔(dān)保,、供應(yīng)商回購等業(yè)務(wù)相結(jié)合，推動了租賃業(yè)的發(fā)展,。鑒于保理相關(guān)法律尚不完善,，保理業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人在操作中應(yīng)細(xì)化各合同條款，防范和規(guī)避法律風(fēng)險,。