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你好,！
從軟件開發(fā)者手中獲得軟件的方法主極三種；第一,，從軟件開發(fā)者取得軟件使用許可,，獲得軟件的使用權(quán)；第二,，從軟件開發(fā)者那里全盤買下軟件有磁的財產(chǎn)權(quán),；第三，通過委托軟件開發(fā)者開發(fā)某一軟件從而獲得該軟件的使用權(quán),，或者該軟件版權(quán)的所有權(quán),。
委托開發(fā)軟件一般是應用戶（委托方）需要，編制適用于其生產(chǎn)或經(jīng)營特點的軟件,，這種軟件一般在市場上習不到或在市場上買到需經(jīng)修改后才能使用,，但是該客房沒有開發(fā)或修改軟件的能力，必須委托一定軟件中其他具有開發(fā),、修改軟件能力的機構(gòu)從事該項工作,。被委托方雖然是開發(fā)軟件方面專家，但他可能對委托方所從事的行業(yè)或具體的生產(chǎn)或經(jīng)營特點,、方式了解甚少,。因此，雙方簽定的軟件合同就有許多總是需要明確,。
一,、委托開發(fā)軟件合同中的主要問題
1.在完成軟件開發(fā)后,，被委托方認為應增加開發(fā)費用
委托開發(fā)軟件合同通常是根據(jù)所需開發(fā)軟件的難易程度計算費用的，但也有是根據(jù)開發(fā)軟件所需要的天數(shù)或編程行數(shù)計算費用的,。而簽定合同時開發(fā)費用是被委托方根據(jù)初步分析計算出來的,，這種初步分析往往與實際所開發(fā)軟件的難易程序、所需天數(shù)及編程行數(shù)有的誤差,。加之被委托方在對開發(fā)費用報價時多少懷有投票拉生意的心理,，在符合同時報價偏低；同時,，隨著委托人對軟件功能的要求不斷增設或?qū)浖秶J識的擴大,，有可能造成在完成軟件開發(fā)后，實際所需的開發(fā)費用高于合同規(guī)定或估算的費用,。
2.未能在合同規(guī)定的時間內(nèi)完成軟件的開發(fā)
被委托方在計算開發(fā)軟件所需時間很可能有較大的誤差,。加之被委托方對開發(fā)時間的估量也多少懷有拉生意的，所以一般合同完成時間偏緊,，實際很可能延遲完成,。而對委托方來說這咱延遲會造成一定的損失。例如委托方將把需要開發(fā)的軟件用于一套新的計算機系統(tǒng),，并且按照委托開發(fā)軟件合同認定的完成時間提前購置了一套計算機系統(tǒng),，如果軟件開發(fā)方未能近期完成，這就意味著該套計算機系統(tǒng)將閑置,，如果委托人是借助軟件開發(fā)方未能按期完成,，這就意味著該套計算機系統(tǒng)將閑置，如果委托人是借助軟件開發(fā)進行新的生產(chǎn)或經(jīng)營活動,，而軟件未能按照合同完成就意味著委托人將受到一定的損失,。
3.軟件功能等方面的質(zhì)量未達到委托人的要求
對委托開發(fā)軟件合同來說,，這是一個經(jīng)常發(fā)生問題,。因為從計算機軟件技術(shù)角度看，在委托合同中對所開發(fā)軟件的各方面質(zhì)量作出一個非常明確的規(guī)定是非常困難的,。而通常委托人認為所開發(fā)的軟件不應存在有任何錯誤,，由于這些原因，委托人經(jīng)常認為被委托人開發(fā)的軟件未達到他所預期的質(zhì)量,。
4.合同對所開發(fā)的軟件的版權(quán)規(guī)定不明確
按照版權(quán)法,，軟件版權(quán)是一種由許多分項權(quán)利集合組成的財產(chǎn)權(quán)，它包括對軟件的修改權(quán),、翻譯權(quán),、使用許可權(quán)和出自發(fā)行權(quán)等等。如果委托軟件合同對這些權(quán)利的歸屬規(guī)定不明確,，有關(guān)的糾紛就容易發(fā)生,。
從上面幾個問題可以看出委托開發(fā)軟件合同訂得否妥當,，合同條款是否完備，合同雙方是否考慮周密,，對委托開發(fā)軟件本身能否順利運行起著非常重要的作用,。
二、委托開發(fā)軟件合同主條款
1.前言
合同開關(guān)部分明確合同雙方當事人的名稱及主要營業(yè)地的具體地址,，確定合同所適用的法律,，如《中華人民共和國技術(shù)合同法》或者《中華人民共和國技術(shù)引進合同管理條例》。
2.委托開發(fā)程序的名稱和有關(guān)技術(shù)的標準
在此行款中應確定以下內(nèi)容：第一,，委托開發(fā)程序的名稱,；第二，委托開發(fā)程序所適用的計算機機型,；第三,，編譯程序所使用的計算機語言；第四,，委托開發(fā)程序功能要求,，例如響應時間、處理能力,、排版格式和輸出,、輸入媒體等。
3.軟件開發(fā)計劃
此條款主要是明確被委托方完成全部軟件開發(fā)工作時間,，以及被委托方應每隔一段時期向委托方通報開發(fā)工作的進展情況,。
4.軟件的交付
此條款應確定被委托在完成軟件開發(fā)工作后應在何時、何地以及以何種方式將所開的軟件給委托方,。如果合同規(guī)定與所開發(fā)軟件有關(guān)的一切知識產(chǎn)權(quán)歸委托方,，對被委托方來講非常有必要將計算機程序以及其文檔方為兩批交付。第一批可以包括用戶手冊等委托方檢驗軟件時必需的文檔,，而其他程序設計的文檔,，特別是源碼應在第二批交付。宋能夠有效地保障被委托方能近期收到價款,，并且也能保證在委托方基本履行合同前不使程序設計文檔失密,。
5.軟件檢驗和接受
此條款對委托開發(fā)軟件合同雙方都非常重要，它關(guān)系到如何確認以下幾個問題,。
第一,、委托方在收到計算機程序以及第一批文檔后多長時間內(nèi)完成對軟件的測驗，以及在多長時間內(nèi)委托方有權(quán)以計算機程序質(zhì)量未達到合同所規(guī)定的技術(shù)標準要求為由,，要求被委托方對程序進行修改使其達到合同規(guī)定的標準,。
第二、對程序進行悠的費用應哪方負責,。
第三,、被委托方應在多長內(nèi)完成修改程序的工作,，并且應在何時、何地以及以何種方式將修改后的軟件交會給委托方,。
第四,、委托方收到修改過的軟件之后應在多長時間完成第二次測驗，并應在多長時間內(nèi)委托方應將第二次測驗的結(jié)果通知被委托方,。
第五,、如第二次測驗計算機程序仍未達到合同規(guī)定的技術(shù)標準要求，委托方是否有權(quán)拒絕拒絕接受程序,，交且是否有權(quán)要求被委托方按合同規(guī)定的索賠條款進行賠償,。
第六、如果委托方要按期將首次或者第二次測驗的結(jié)論通知被委托方,，是否可以視為委托方已接受被委托方開發(fā)的軟件,。
第七、如果程序文檔分為兩次交付,，在委托方實際接受軟件后多長時間內(nèi)被委托方應將第二批文檔交付給委托方,。
6.價格、支付形式方法
此條款首先應確定委托開發(fā)軟件的總價為多少,，以及支付幣種,；其次應明確此總價是否包括被委托方開發(fā)過程中的一切費用；支付開式可以分為總會形式（即一次付清全部價款）,，分期支付形式（即按一定的百分比分幾交付清價款）,，以及按提成費支付形式（即委托方按所采用軟件技術(shù)而獲得利潤的一定比例按期支付）。最后確定支付的方式,，是電匯還是信匯等,。
7.保護條款
此的作用是保證委托方不陷入不必要的侵權(quán)糾紛之中，并且保證不因侵權(quán)糾紛而受到任何損失,，因此,，此條款確定以下兩個內(nèi)容。
第一,、如果合同規(guī)定軟件版權(quán)歸被委托方,，委托方只有使用權(quán)，在此條款中被委托方應向委托方保證他是所開發(fā)軟件版權(quán)的合法所有人,，并將軟件使用權(quán)許可給委托方。如果合同規(guī)定軟件版權(quán)歸委托方,，在此條款中被委托方向委托保證他所交付的軟件是其獨立開發(fā)的,。
第二、如果發(fā)生第三方指控所開發(fā)的軟件侵犯他人版權(quán)時,，應由被委托方與第三方交涉,，并承擔法律上和經(jīng)濟上的全部責任,。
8.軟件版權(quán)的歸屬
軟件版權(quán)的歸屬有兩種處理方法：其一是軟件版權(quán)歸委托方；其二是軟件版權(quán)歸被委托方,。但是實踐中軟件版權(quán)的歸屬是一個比較難處的問題,，作為委托方，以下三方面的因素促使其認為必須掌握軟件的版權(quán)的歸屬權(quán)：第一,，支付了許多費用后只獲得對軟件的使用權(quán),，而且版權(quán)對軟件的使用權(quán)還有許多的限制；第二,，掌握了軟件的版權(quán)就可以免除對軟件使用,、修改、轉(zhuǎn)讓等方面的法律限制,，同時也可以任意將軟件轉(zhuǎn)讓第三人或許可第三人使用,，從而獲得一定的營利；第三,，掌握軟件版權(quán)就意味著控制對軟件的使用,，從而委托方可以通過對軟件技術(shù)的使用的控制防止競爭者獲得其投資開發(fā)的軟件技術(shù)的使用權(quán)。反過來,，對被委托方來講,，控制軟件版權(quán)更為重要，因為這樣,，委托方?jīng)]有限制地使用委托開發(fā)軟件中的若干例行程序即構(gòu)成軟件版權(quán)侵權(quán),。在因此在實踐中不乏委托開發(fā)軟件因合同雙方在軟件版權(quán)歸屬問題上爭執(zhí)不休而最終無法達成協(xié)議的事例。如遇到這種情況,，實際上可采取以下辦法解決,，即軟件版權(quán)歸委托人，反過來委托人給予被委托人在一范圍內(nèi)使用軟件的許可,，如允許被委托人使用例行程序開發(fā)其他軟件等,，由此雙方都能各得所需。
9.保密條款
此條款主要是規(guī)定雙方應負什么的保密責任,。保密條款在合同中十分,，一方面軟件的源碼及程序流程圖等對合同雙方都是專有技術(shù)（Know-How），另一方面委托方為使被委托方能開發(fā)出符合合同規(guī)定的技術(shù)標準,，常常將一些商業(yè)秘密或?qū)Ｓ屑夹g(shù)信息告訴被委托方,，所以，合同雙方都需要對有關(guān)的作息予以保密,，并且保密的時間可超過合同的有效期限,。
10.索賠條款
該條款主要規(guī)定如果被委托方不能按合同規(guī)定的期限交付軟件時應如何賠償委托方損失，以及如果委托方不能按合同規(guī)定的期限交付價款時應如何賠償被委托方損失。
11.不可抗條款
本條款是為了明確在合同履行期內(nèi)如果發(fā)生了人力不可逆轉(zhuǎn)的事件,，如火災,、水災、地震等,，以至于合同一方無法履行義務時應如何免責,。
三、合同的形式和文件的權(quán)利歸屬
在委托開發(fā)計算機軟件時,，其文件的著作權(quán)問題非常重要,。
委托開發(fā)合同特別是以編制特定分系統(tǒng)、了程序為目的的軟件時,，按照合同規(guī)定作成的文件,，程序的著作權(quán)可視為物權(quán)轉(zhuǎn)讓給委托方。
在承包型委托合同中必須注意的是軟件開發(fā)公司從用戶或計算機廠家接受編制特定應用程序時,，已經(jīng)積累了大量的文件資料和應用程序,，因接受新的委托時，可以將已有的程序編集改編作成新的程序出售,，這些大量的例行程序,，經(jīng)驗數(shù)據(jù)已成為自己的財產(chǎn)。計算機軟件公司接受委托開發(fā)時,，如將軟件文件視為委托方的著作權(quán),，則計算機軟件公司就不能制作同類軟件，積累的財產(chǎn)有效性將會消失,。因此,，著作權(quán)應保留在軟件公司。供給使用者的只是固定在儲存媒介上的二進制碼信息,。委托單位和使用者不能再復制出售,。第三者如違法復制，委托和受托雙方者可以起訴,。
將委托方與受托者權(quán)利義務關(guān)系在合同中條款化,，明確規(guī)定著作權(quán)的歸屬。但在實際情況睛困難不少,，例如“根據(jù)委托單位要求而編制的專用軟件,，其著作權(quán)應委托單位。但軟件公司,，對于同類型中的能用例行程序,、經(jīng)驗數(shù)據(jù)向其他委托者提供時不受限制。此規(guī)定在本合同終了后依然有效,?！边@樣的條款常有出現(xiàn)。
根據(jù)上述規(guī)定,，委托單位對第三者起訴,，要求著作權(quán)侵權(quán)賠償時，鑒于條款后半部規(guī)定,，因著作權(quán)不屬于委托方,，將導致訴訟拖延，必須視實際情況,，而不僅限于合同條文的解釋來處理訴訟糾紛,。
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2020-07-15 19:08:48
