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國有企業(yè)和民營企業(yè)或民間資本共同出資成立新公司,，新公司性質(zhì)屬于聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)為兩個及兩個以上相同或不同所有制性質(zhì)的企業(yè)法人或事業(yè)單位法人,，按自愿,、平等、互利的原則,，共同投資組成的經(jīng)濟組織,。
聯(lián)營企業(yè)的具體形式很多，可以根據(jù)企業(yè)的所有制性質(zhì),、地區(qū),、行業(yè)不同向橫向或縱向發(fā)展。聯(lián)營企業(yè)一般都形成對外稱呼的各聯(lián)營公司,。聯(lián)營企業(yè)按投資多少,，享受一定的優(yōu)惠待遇,。實現(xiàn)的利潤，按一定比例分配給各投資單位,。
在企業(yè)聯(lián)營中應當特別注意的是：
（一）關于聯(lián)營合同中的保底條款問題
1,、如果聯(lián)營各方在聯(lián)營合同中約定了保底條款的話，聯(lián)營合同會被認定無效,。聯(lián)營合同中的保底條款,，通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資，并參與共同經(jīng)營,，分享聯(lián)營的盈利,，但不承擔聯(lián)營的虧損責任，在聯(lián)營體虧損時,，仍要收回其出資和收取固定利潤的條款,。由于保底條款違背了聯(lián)營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則,，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權人的合法權益,，所以帶有保底條款的聯(lián)營合同會被認定為無效。在這種情況下,，聯(lián)營企業(yè)如發(fā)生虧損的，聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤,，會被要求如數(shù)退出,，用于補償聯(lián)營的虧損，如無虧損,，或補償后仍有剩余的,，剩余部分可作為聯(lián)營的盈余，由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配（《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條）,。
2,、如果企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資,，但不參加共同經(jīng)營,，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息,，或者按期收取固定利潤的,，會被認定為“明為聯(lián)營，實為借貸”,。不但合同會被確認為無效,，而且除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息會被收繳，另一方則會被處以相當于銀行利息的罰款,。（《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條）
3,、金融信托投資機構作為聯(lián)營一方依法向聯(lián)營體投資的，可以按照合同約定分享固定利潤,，但亦應承擔聯(lián)營的虧損責任,。
4、當事人以技術入股方式訂立聯(lián)營合同,，但技術入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管理,，并且以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術價款或者使用費的，視為技術轉(zhuǎn)讓合同,。（《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條第三款）
（二）關于聯(lián)營合同糾紛案件的受理問題
1,、聯(lián)營各方因聯(lián)營合同的履行、變更,、解除所發(fā)生的經(jīng)濟糾紛,，如聯(lián)營投資、盈余分配,、違約責任,、債務承擔、資產(chǎn)清退等糾紛向人民法院起訴的,，凡符合民事訴訟法（試行）第八十一條規(guī)定的起訴條件的,，人民法院應予受理。
2,、聯(lián)營各方因聯(lián)營體內(nèi)部機構設置,、人員組成等管理方面的問題發(fā)生糾紛向人民法院起訴的，人民法院不予受理,。
（三）關于聯(lián)營合同糾紛案件的管轄問題
1,、聯(lián)營合同糾紛案件的地域管轄，因不同的聯(lián)營形式而有所區(qū)別：
（1）法人型聯(lián)營合同糾紛案件,，由法人型聯(lián)營體的主要辦事機構所在地人民法院管轄,。
（2）合伙型聯(lián)營合同糾紛案件，由合伙型聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄,。
（3）協(xié)作型聯(lián)營合同糾紛案件，由被告所在地人民法院管轄,。
2,、由聯(lián)營體主要辦事機構所在地或聯(lián)營體注冊登記地人民法院管轄確有困難的，如法人型聯(lián)營體已經(jīng)辦理注銷手續(xù),，合伙型聯(lián)營體應經(jīng)工商部門注冊登記而未辦理注冊登記,，或者聯(lián)營期限屆滿已經(jīng)解體的，可由被告所在地人民法院管轄。
（四）關于聯(lián)營合同的主體資格認定問題
1,、聯(lián)營合同的主體應當是實行獨立核算,，能夠獨立承擔民事責任的企業(yè)法人和事業(yè)法人。
個體工商戶,、農(nóng)村承包經(jīng)營戶,、個人合伙，以及不具備法人資格的私營企業(yè)和其他經(jīng)濟組織與企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營的,，也可以成為聯(lián)營合同的主體,。
2、企業(yè)法人,、事業(yè)法人的分支機構不具備法人條件的,，未經(jīng)法人授權，不得以自己的名義對外簽訂聯(lián)營合同,；擅自以自己名義對外簽訂聯(lián)營合同且未經(jīng)法人追認的,，應當確認無效。
黨政機關和隸屬黨政機關編制序列的事業(yè)單位,、軍事機關,、工會、共青團,、婦聯(lián),、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會,、學會及民主黨派等,，不能成為聯(lián)營合同的主體。
（五）關于在聯(lián)營期間退出聯(lián)營的處理問題
1,、組成法人型聯(lián)營體或者合伙型聯(lián)營體的一方或者數(shù)方在聯(lián)營期間中途退出聯(lián)營的,，如果聯(lián)營體并不因此解散，應當清退退出方作為出資投入的財產(chǎn),。原物存在的,，返還原物；原物已不存在或者返還確有困難的,，折價償還,。退出方對于退出前聯(lián)營所得的盈利和發(fā)生的債務，應當按照聯(lián)營合同的約定或者出資比例分享和分擔,。合伙型聯(lián)營體的退出方還應對退出前聯(lián)營的全部債務承擔連帶清償責任,。如果聯(lián)營體因聯(lián)營一方或者數(shù)方中途退出聯(lián)營而無法繼續(xù)存在的，可以解除聯(lián)營合同,，并對聯(lián)營的財產(chǎn)和債務作出處理,。
2、不符合法律規(guī)定或合同約定的條件而中途退出聯(lián)營的，退出方應當賠償由此給聯(lián)營體造成的實際經(jīng)濟損失,。但如聯(lián)營其他方對此也有過錯的,，則應按聯(lián)營各方的過錯大小，各自承擔相應的經(jīng)濟責任,。
（六）關于聯(lián)營合同的違約金,、賠償金的計算問題
根據(jù)民法通則第一百一十二條第二款規(guī)定，聯(lián)營合同訂明違約金數(shù)額或比例的,，按照合同的約定處理,。約定的違約金數(shù)額或比例過高的，人民法院可根據(jù)實際經(jīng)濟損失酌減,；約定的違約金不足補償實際經(jīng)濟損失的,，可由賠償金補足。聯(lián)營合同訂明賠償金計算方法的,，按照約定的計算方法及實際情況計算過錯方應支付的賠償金,。聯(lián)營合同既未訂明違約金數(shù)額或比例，又未訂明賠償金計算方法的,，應由過錯方賠償實際經(jīng)濟損失,。
（七）關于聯(lián)營合同解除后的財產(chǎn)處理問題
1、聯(lián)營體為企業(yè)法人的,，聯(lián)營體因聯(lián)營合同的解除而終止,。聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)過清算清償債務有剩余的，按照約定或聯(lián)營各方的出資比例進行分配,。
聯(lián)營體為合伙經(jīng)營組織的,，聯(lián)營合同解除后，聯(lián)營的財產(chǎn)經(jīng)清償債務有剩余的,，按照聯(lián)營合同約定的盈余分配比例,，清退投資，分配利潤,。聯(lián)營合同未約定,，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例進行分配,。
2,、在清退聯(lián)營投資時，聯(lián)營各方原投入的設備,、房屋等固定資產(chǎn),，原物存在的，返還原物,；原物已不存在或者返還原物確有困難的，作價還款。
3,、聯(lián)營體在聯(lián)營期間購置的房屋,、設備等固定資產(chǎn)不能分割的，可以作價變賣后進行分配,。變賣時,，聯(lián)營各方有優(yōu)先購買權。
4,、聯(lián)營體在聯(lián)營期間取得的商標權,、專權利，解除聯(lián)營合同后的歸屬及歸屬后的經(jīng)濟補償,，應當根據(jù)《中華人民共和國商標法》,、《中華人民共和國專利法》的有關規(guī)定處理。商標權應當歸聯(lián)營一方享有,。專利權可以歸聯(lián)營一方享有,，也可以歸聯(lián)營各方共同享有。聯(lián)營一方單獨享有商標權,、專利權的,，應當給予其他聯(lián)營方適當?shù)慕?jīng)濟補償。
（八）關于無效聯(lián)營收益的處理問題
聯(lián)營合同被確認無效后,，聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益,，應先用于清償聯(lián)營的債務及補償無過錯方因合同無效所遭受的經(jīng)濟損失。
當事人惡意串通,，損害國家利益、集體或第三人的合法利益,，或者因合同內(nèi)容違反國家利益或社會公共利益而導致聯(lián)營合同無效的,，根據(jù)民法通則第六十一條第二款和第一百三十四條第三款規(guī)定，對聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的收益,，應當作為非法所得予以收繳,，收歸國家、集體所有或者返還第三人,，對聯(lián)營各方還可并處罰款,；構成犯罪的，移送公安,、檢察機關查處,。
（九）關于聯(lián)營各方對聯(lián)營債務的承擔問題
1、聯(lián)營各方對聯(lián)營債務的責任應依聯(lián)營的不同形式區(qū)別對待：
（1）聯(lián)營體是企業(yè)法人的,，以聯(lián)營體的全部財產(chǎn)對外承擔民事責任,。聯(lián)營各方對聯(lián)營體的責任則以各自認繳的出資額為限,。對抽逃認繳資金以逃避債務的，人民法院除應責令抽逃者如數(shù)繳回外,，還可對責任人員處以罰款,。
（2）聯(lián)營體是合伙經(jīng)營組織的，可先以聯(lián)營體的財產(chǎn)清償聯(lián)營債務,。聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以抵債的,，由聯(lián)營各方按照聯(lián)營合同約定的債務承擔比例，以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任,；合同未約定債務承擔比例,，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例或盈余分配比例確認聯(lián)營各方應承擔的責任,。
合伙型聯(lián)營各方應當依照有關法律,、法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定對聯(lián)營債務負連帶清償責任。
（3）聯(lián)營是協(xié)作型的,，聯(lián)營各方按照合同的約定,，分別以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。
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2020-04-23 17:20:45
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