職務(wù)侵占罪的主體是什么,？
我國《刑法》第271條規(guī)定：“公司,、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利,，將本單位財物非法占為已有,，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役,；數(shù)額巨大的,，處5年以上有期徒刑，可并處沒收財產(chǎn)”,?！皣泄尽⑵髽I(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司,、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰”,。根據(jù)以上第271條第2款的規(guī)定，在特定條件下,，涉嫌職務(wù)侵占的行為應(yīng)認(rèn)定為貪污行為予以處罰,。筆者認(rèn)為，要正確理解和適用好此條款,，應(yīng)重點把握好以下幾方面,。 一、對犯罪主體的準(zhǔn)確把握 第271條第1款規(guī)定的職務(wù)侵占罪的主體是“公司,、企業(yè)或者其他單位的人員”,，而第2款規(guī)定的主體是“國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司,、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司,、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員”。有人認(rèn)為,，職務(wù)侵占罪的主體是除國家工作人員以外的在公司,、企業(yè)或者其他單位主管、經(jīng)手、管理本單位財物的人員,，不具有從事公務(wù)的特征,。還有人認(rèn)為，職務(wù)侵占罪只發(fā)生在非國有單位里,，職務(wù)侵占的主體包括所有公司,、企業(yè)或者其他單位的成員，無論是否從事公務(wù),。職務(wù)侵占罪與貪污罪是法條競合的關(guān)系,。
首先，從第271條的文理解釋上來看,，主體是公司,、企業(yè)或者其他單位人員，并不排除國家工作人員,?！皢挝弧币膊慌懦龂袉挝弧,！柏斘铩卑ü截斘?。而第382條第1款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞,、竊取,、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪”,。因此,，第271條與第382條是普通法與特別法，全部法與部分法的關(guān)系,。不必在職務(wù)侵占罪的主體中明確排除國家工作人員,，也不能限定為非國有單位。其次,，第271條第382條是法條競合的關(guān)系,。所謂法條競合，是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成,，但從數(shù)個法條之間的邏輯關(guān)系看,，只能適用其中一個法條，當(dāng)然排除運(yùn)用其他法條的情況,。數(shù)個法條可以因犯罪主體,、對象、目的,、手段或危害結(jié)果形成競合,。職務(wù)侵占罪與貪污罪則同時因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為職務(wù)侵占罪的主體可以包括貪污罪的主體,，職務(wù)侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象,。當(dāng)國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞,、竊取,、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定,，也符合職務(wù)侵占罪的規(guī)定,，適用特別法優(yōu)于普通法的原則即以貪污罪定罪。
當(dāng)犯罪行為的內(nèi)容已超出外延窄的貪污罪的概念時,，適用全部法優(yōu)于部分法的原則的職務(wù)侵占罪定罪處罰,。具體而言，這些情形有： 1,、非國有公司,、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員包括董事、監(jiān)事,、負(fù)責(zé)人,、職工、工人利用職務(wù)之便非法占有本單位財物,、數(shù)額較大的,。 2、國家機(jī)關(guān),、國有公司,、企業(yè)、事業(yè)單位 的非國家工作人員即不從事公務(wù),，只從事勞務(wù)的一般工人等非法占有單位財物,，數(shù)額較大的。 3,、國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位中的國家工作人員利用職務(wù)之便侵占非公共財物的情形下,，也以職務(wù)侵占論處,。
二、對犯罪對象的正確認(rèn)定 按第271條規(guī)定,，職務(wù)侵占罪的犯罪對象是“本單位財物”,。由于這里的“本單位財物”既可能是公共財產(chǎn)，如勞動群眾集體所有的財產(chǎn),，也可能是國有與集體,、個人、外資混合而成的混合型經(jīng)濟(jì)，還可能純粹是私有財產(chǎn),。于是就產(chǎn)生了問題,，即在“本單位財物”表現(xiàn)為純粹私有財產(chǎn)的情況下，國有公司,、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司,、企業(yè)及其他單位從事公務(wù)的人員將“本單位財物”非法占為已有的行為，究竟是定貪污罪還是定職務(wù)侵占罪,？要解決此問題,，關(guān)鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”。 有人認(rèn)為,，“依照貪污罪”的規(guī)定定罪處罰是指“構(gòu)成貪污罪”,，即無論財產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪,，貪污罪的犯罪對象已經(jīng)由單一的公共財產(chǎn)擴(kuò)大到公私財產(chǎn)的范疇了,。
我們認(rèn)為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”,，是指符合第382條規(guī)定的“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,，侵吞、竊取,、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的”,，定貪污罪。不符合第382條規(guī)定的貪污構(gòu)成要件但符合第271條第1款的,，定職務(wù)侵占罪,。所以，貪污罪的犯罪對象仍限于公共財產(chǎn),。 第382條規(guī)定的貪污罪的最高法定刑為死刑,，但性質(zhì)近似的職務(wù)侵占罪規(guī)定的最高法定刑僅為15年。
由此可見,，若將“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”理解為一律構(gòu)成貪污罪,，可能會導(dǎo)致某些宜定為職務(wù)侵占罪的情形而被定為貪污罪，不利于對被告人人權(quán)的維護(hù),。
很明顯,，第265條規(guī)定的“依照第264條（盜竊罪）的規(guī)定定罪處罰”，是指符合盜竊的構(gòu)成要件即“盜竊公私財產(chǎn),，數(shù)額較大或者多次盜竊”的才定盜竊罪,，反之不宜定為盜竊罪，而不是無論數(shù)額和次數(shù),，一律定為盜竊罪,。 所以,，職務(wù)侵占罪的犯罪對象為“本單位財物”，包括公共財產(chǎn),、混合型財產(chǎn)和私有財產(chǎn),。
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