如果認定非吸犯罪的證據(jù)確鑿,依照此罪名的特點以及所收集案例總結(jié)的裁判規(guī)律,,在定罪無爭議的情況下,,可以從以下幾點尋找罪輕辯護的切入點
1.涉案金額
前文提到,此類犯罪量刑的主要依據(jù)為犯罪的數(shù)額數(shù)額的多少對于刑罰的裁量至關重要,,尤其對于金額處在“數(shù)額較大”臨界點的被告人,,更應該對金額進行更詳細的核實。
避免涉案金額的重復計算,。本罪通常涉及共同犯罪因此吸存的過程也較為復雜,,經(jīng)常出現(xiàn)被告人因業(yè)績需要,將他人實際吸存的金額計入其名下,。除此之外,,某些處于領導地位的被告人,常因頻繁的崗位調(diào)動等原因,,致使統(tǒng)計出的其應負責的金額與實際不符,,導致涉案金額的重復計算,以上數(shù)額應當提請扣除,。
預付利息不應計入犯罪數(shù)額,。在實踐中,有的案件存在預先扣付利息的情形,,即交付借款時預先在本金中扣除利息。對于這種情況,,我國《
合同法》第二百條規(guī)定:“借款的利息不得預先在本金中扣除利息預先在本金中扣除的,,應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息?!睋?jù)此可以得出,,預先扣除的利息不應計入行為人的犯罪數(shù)額中,應以集資參與人實際支付的錢款來認定,。
特定對象的集資款不應計入犯罪數(shù)額,。此罪所指的對象是不特定的公眾,對于非通過公開宣傳吸收到的集資款,,因沒有影響到國家金融管理秩序,,不能作為犯罪金額。此部分可以提請法院不計入犯罪金額。
2.單位犯罪
單位未按規(guī)定向公眾吸收存款的,,也可以構成本罪根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》的規(guī)定,,單位犯罪要處罰的為直接負責的主管人員和其他直接責任人員,即在單位實施的犯罪中起決定,、批準,、授意、縱容,、指揮等作用的人員,,以及在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員,既可以是單位的經(jīng)營管理人員,,也可以是單位的職工,,包括聘任,、雇傭的人員,。對于受單位領導指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員,一般不宜作為直接責任人員追究刑事責任,。所以,,如果案件構成單位犯罪,,以上人員可請求不予追究刑事責任。另外,,即使被告人被作為直接責任人和其他負責人予以追究,,因單位犯罪的量刑標準較高,認定為單位犯罪,,也可以爭取較輕的處罰,。
3.主從犯認定
根據(jù)前文,本罪對主從犯的區(qū)分比較嚴格,。但是,,若被告人在吸收存款的過程中,沒有直接參與到吸存行為中,,對吸收存款的活動僅起到幫助和輔助作用,。或者對于吸存活動并不積極追求,,僅是受上層領導的指派,,也未在吸存中獲得非法利益的,均可以主張認定為從犯,。
4.退出違法所得或賠償集資參與人損失
本罪并非嚴重危害社會的犯罪,,所以,對悔罪態(tài)度較好的被告人,,一般均予以較大幅度的從輕或者減輕處罰,。除了如實供述,、認罪等,作為經(jīng)濟犯罪的一種,,對集資參與人積極賠償或者退出違法所得,,也是悔罪態(tài)度的體現(xiàn),在量刑時均可以得到考慮,。若為上訴案件,,被告人在二審審理期間的退賠行為,也可以作為二審量刑的參考,。
另外,,根據(jù)《關于辦理非法集資
刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定,“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助,,從中收取代理費,、好處費、返點費,、傭金,、提成等費用,構成非法集資共同犯罪的,,應當依法追究刑事責任,。能夠及時退繳上述費用的,可依法從輕處罰,;其中情節(jié)輕微的,,可以免除處罰;情節(jié)顯著輕微,、危害不大的,,不作為犯罪處理?!彼?,以上在共同犯罪中起到輔助作用的被告人,如果能及時退還違法所得,,可有較大幾率爭取從輕或者免除處罰,。
5.社會效果
實踐中,非吸犯罪涉及的人員眾多,,若處理不得當,很容易引發(fā)群體性事件,,影響社會穩(wěn)定,。非吸犯罪的被告人,又多是當?shù)仄髽I(yè)的負責人,,若對這些被告人判處較重的刑罰,,會嚴重影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營,,阻礙當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展。也容易導致吸存資金鏈的斷裂,,使吸收到的資金難以退賠,。所以,從達到較好的社會效果出發(fā),,可以懇請法院對符合以上條件的被告人從輕處罰,,讓他們盡早回歸企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營當中,最大限度挽回集資參與人的損失,,以達到法律效果和社會效果的統(tǒng)一,。