在買賣外匯非法經(jīng)營案中，警方往往會根據(jù)被告人的涉案銀行卡和交易對手的人民幣交易流水,，結(jié)合在其他證據(jù),，比如被告人和證人的口供，聊天記錄,、匯款單等綜合認(rèn)定涉案金額,。
這種以銀行流水為基礎(chǔ)的認(rèn)定方法中，警方就會排除掉合法的貨款支付和借貸流水,。
因為如果是貨款,，就一方發(fā)貨一方出錢,，從而形成了銀行流水，這里不存在任何外匯交易,，因此就不能構(gòu)成非法買賣外匯交易,。
對于借貸，如果出借人民幣,，歸還人民幣,，這里也不存在任何外匯交易，流水金額也不能納入非法買賣外匯的涉案金額,。
但是如果是出借美元,，歸還人民幣呢？是否屬于非法經(jīng)營罪的非法買賣外匯交易,？
實(shí)際上,，也不能。
這是因為,，要構(gòu)成非法經(jīng)營罪,，還是要回到經(jīng)營本身。出借美元,，歸還人民幣（或者反過來,，出借人民幣，歸還美元）,，這種行為,，應(yīng)該屬于一種行政違法行為，但是不一定構(gòu)成非法經(jīng)營罪,。這是因為,，這類行為的評價，還是要回到非法經(jīng)營罪本身的犯罪構(gòu)成來看,。
所謂非法經(jīng)營,，必須是一種以營利為目的，針對不特定對象進(jìn)行商業(yè)活動,，侵犯國家特許經(jīng)營制度的行為,。如果是親友之間的借貸行為，即便發(fā)生了出借美元,，歸還人民幣的行為,，但是，這種行為本身是親友之間的資金拆借,，這種借貸行為因為是發(fā)生在親友或者生意伙伴之間,，不存在面向不特定對象營利的行為，因此,，熟人,、親友之間的這類借貸行為,，屬于行政違法，而不是行政犯罪,。
從特點(diǎn)上來看,，借貸活動和換匯活動，也存在明顯的區(qū)別,。
非法買賣外匯的交易時間多是即時交易,，民間借貸則是隔多日還款
地下錢莊從事的換匯活動，因為是面向不特定的經(jīng)營群體,，不是發(fā)生在有社會關(guān)系,、信任基礎(chǔ)的親友間，比如以出售美元,，收取人民幣為例,，購匯者向地下錢莊購買美元，雙方約定好匯率后,，地下錢莊先在國內(nèi)收取人民幣,，購匯者處于對于地下錢莊的不信任,，會要求地下錢莊盡快支付美元,，這種交易往往就是即時到賬，這也是為了防止次日官方匯率發(fā)生變化,，資金卻沒有到賬產(chǎn)生進(jìn)一步的糾紛,。
但是如果是民間借貸，即便是出借美元,，歸還人民幣的關(guān)系中,，雙方往往會約定一個還款日期，這種出借-歸還往往就不是即時交易,，而是隔日或者隔多日交易,，這也符合日常生活中借貸行為發(fā)生的交易習(xí)慣。
非法買賣外匯交易時約定的是匯率和傭金,，民間借貸則是約定利率
在非法買賣外匯類非法經(jīng)營案中,，購匯者和地下錢莊會比照官方的匯率，約定一個雙方能接受的匯率價格,，但是,，在民間借貸中，借貸雙方不管是以何種貨幣進(jìn)行結(jié)算,，約定的是還款日期和利率,，利息會根據(jù)時間的推移而增加。而在非法買賣外匯類的交易中,，傭金或者匯率因為要求的是即時打款,，一般則是固定不變的,。
因此，辯護(hù)律師在核對相關(guān)銀行流水和其他證據(jù)時,，如果被告人提出相關(guān)流水屬于正常的借貸,，而非外匯買賣，就應(yīng)該重點(diǎn)審核這類事實(shí)是否真實(shí)存在,，是否符合以上提及的或未提及的相關(guān)特點(diǎn),，嚴(yán)格區(qū)分民間借貸和外匯買賣。